5Sžfk/10/2021
ECLI:SK:NSSSR:2025:1019201134.3
- Súd
- Najvyšší správny súd Slovenskej republiky
- Súd 1. inštancie
- Krajský súd v Bratislave
- Sp. zn. 1. inštancie
- 1S/179/2019
- IČS
- 1019201134
- Citované
- 1× inými rozhodnutiami
- Zdroj
- PDF ↗
ROZSUDOK
V MENE SLOVENSKEJ REPUBLIKY
Najvyšší správny súd Slovenskej republiky v senáte zloženom z predsedu senátu JUDr. Mariána Trenčana a členov senátu JUDr. Eleny Berthotyovej, PhD. a prof. JUDr. Juraja Vačoka, PhD., v právnej veci žalobcu (v konaní sťažovateľ): A.En. Slovensko, s.r.o., so sídlom Dúbravca 5, 036 01 Martin, IČO: 36399604, právne zastúpeného: Advokátska kancelária Škubla & Partneri s.r.o., Digital Park II, Einsteinova 25, 851 01 Bratislava, IČO: 36861154, proti žalovaným: 1/ Úrad pre vybrané hospodárske subjekty, o preskúmanie zákonnosti rozhodnutia žalovaného 1/ č. 101768068/2019 zo dňa 19.07.2019 a 2/ Finančné riaditeľstvo Slovenskej republiky, o preskúmanie zákonnosti rozhodnutia žalovaného 2/ č. 102057560/ 2019 zo dňa 02.09.2019, v konaní o kasačnej sťažnosti žalobcu proti rozsudku Krajského súdu v Bratislave, č. k. 1S/179/2019 z 2. júla 2020, ECLI:SK:KSBA:2020:1019201134.3, takto
rozhodol:
I. Kasačná sťažnosť sa zamieta. II. Účastníkom konania sa právo na náhradu trov konania nepriznáva.
Odôvodnenie
I. Konanie pred orgánmi verejnej správy
1. Úrad pre vybrané hospodárske subjekty (ďalej aj ako „správca odvodu“ alebo „žalovaný 1“) na základe zákona č. 563/2009 Z. z. o správe daní (daňový poriadok) a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov (ďalej len „Daňový poriadok“) a podľa ustanovenia § 9 ods. 5 zákona č. 235/2012 Z. z. o osobitnom odvode z podnikania v regulovaných odvetviach a o zmene a doplnení niektorých zákonov (ďalej len „zákon o odvode“), vydal dňa 19.07.2019 rozhodnutie č. 101768068/2019 (ďalej aj ako „rozhodnutie 1“), ktorým na základe vykonania zúčtovania odvodov určil regulovanej osobe - obchodnej spoločnosti A.En. Slovensko s.r.o., Dúbravca 5, 036 01 Martin, IČO: 36399604, nedoplatok zo zúčtovania osobitných odvodov vo výške 701.222,40 eur za odvodové obdobia patriace do účtovného obdobia od 01.01.2017 do 31.12.2017.
2. Voči tomuto rozhodnutiu sťažovateľ podal námietku v súlade s ustanovením § 8 ods. 6 zákona o odvode, smerujúcu proti základu osobitného odvodu z podnikania v regulovaných odvetviach, výške odvodu a výške zúčtovania odvodov. Namietal, že výsledok hospodárenia pred zdanením v sume 10.319.149,01 eur bol tvorený výsledkom hospodárenia z hospodárskej činnosti pred zdanením vo výške 157.711,25 eura a výsledkom hospodárenia z finančnej činnosti pred zdanením vo výške 10.161.437,76 eur. Uviedol, že výsledok hospodárenia z finančnej činnosti predstavuje v najvýznamnejšej miere účtovný zisk z vnútropodnikovej reorganizácie regulovanej osoby, nepeňažných vkladov obchodných podielov a akcií v pôvodných cenách, ktoré boli uskutočnené v decembri 2017. Poukázal na to, že dotknutý
výsledok hospodárenia predstavoval len jednorazovú účtovnú operáciu z činnosti nepatriacej do regulovanej činnosti regulovanej osoby, ktorá neviedla k jej finančnému obohateniu a išlo iba o jej vnútropodnikovú reorganizáciu, preto výsledok hospodárenia pred zdanením za rok 2017 pozostáva v prevažnej miere zo zisku z činností nepatriacich do regulovanej činnosti. Namietal preto, že základ osobitného odvodu a samotná jeho výška určená rozhodnutím správcu odvodu nemá byť vypočítaná z výsledku hospodárenia, ktorý nie je dosiahnutý z výnosov z regulovanej činnosti.
3. Po postúpení námietky voči napadnutému rozhodnutiu 1 na prejednanie Finančnému riaditeľstvu Slovenskej republiky (ďalej aj ako „žalovaný 2“) toto rozhodnutím č. 102057560/ 2019 zo dňa 02.09.2019 (ďalej aj ako „rozhodnutie 2“) námietku zamietlo dôvodiac, že pri zúčtovaní odvodov správca odvodu vychádzal z ustanovenia § 5 zákona o odvode, a to: zo základu odvodu, ktorý predstavuje sumu výsledku hospodárenia vykázaného regulovanou osobou na r. 100 daňového priznania k dani z príjmov právnickej osoby, pričom táto suma výsledku hospodárenia sa považuje za základ odvodu. Žalovaný 2 uviedol, že pri aplikácii ustanovenia § 5 zákona o odvode je od začiatku účinnosti tohto zákona, t. j. od 01.09.2012, aj podľa dôvodovej správy k tomuto zákonu základom odvodu podľa ustanovenia § 5 ods. 3 tohto zákona výsledok hospodárenia pred zdanením uvedený na r. 100 daňového priznania alebo podľa ustanovenia § 5 ods. 4 tohto zákona výsledok hospodárenia pred zdanením vykázaný podľa medzinárodných účtovných noriem upravený podľa osobitného predpisu [§ 17 ods.
1 písm. c) zákona č. 595/2013 Z. z. o dani z príjmov v znení neskorších predpisov (ďalej len „zákon o dani z príjmov“)]. Zdôraznil, že onen zákon neumožňuje už žiadnu následnú úpravu výsledku hospodárenia, ktorý je základom odvodu na účely uplatnenia tohto zákona, a to bez ohľadu na skutočnosť, akú finančnú transakciu regulovaná osoba vykonala, a ktorej výsledok sa zahŕňa z hľadiska účtovníctva do výsledku hospodárenia. Konštatoval, že ani nie je oprávnený posudzovať vznik transakcie, z ktorej vznikol regulovanej osobe rozdiel ako výnos zahrnutý do výsledku hospodárenia vykázaný na r. 100 daňového priznania.
Tento je síce základom odvodu, ale z daňového hľadiska sa podľa ustanovenia § 17d zákona o dani z príjmov nezahŕňa do základu dane, a preto bol následne tento výnos dosiahnutý z finančnej činnosti v daňovom priznaní z výsledku hospodárenia odpočítaný.
Zdôraznil, že osobitný odvod je považovaný za platbu, ktorá je po zaplatení daňovým výdavkom a zahŕňa sa do základu dane na účely zákona o dani z príjmov, t. j. znižuje základ dane a daň z príjmov na úhradu.
4. Žalovaný 2 dospel k záveru, že správca odvodu pri zúčtovaní odvodov za rozhodné obdobia patriace do účtovného obdobia od 01.01.2017 do 31.12.2017 postupoval v súlade so základnými zásadami správy daní, najmä so zásadou zákonnosti podľa ustanovenia § 3 ods.
1 Daňového poriadku, v zmysle ktorej postupoval podľa platného zákona o odvode, ktorého zákonnosť nebola žiadnym zákonným spôsobom spochybnená. Chránil pritom záujmy štátu a dbal na zachovávanie práv a právom chránených záujmov regulovanej osoby s tým, že bola zároveň zabezpečená rovnosť regulovanej osoby v skutkovo zhodných prípadoch podľa zásady rovnosti ustanovenej v ustanovení § 3 ods. 9 Daňového poriadku.
II. Konanie pred správnym súdom
5. Krajský súd v Bratislave (ďalej aj ako „správny súd“, „krajský súd“) uznesením č. k. 1S/179/2019-171 zo dňa 11.06.2020 spojil na spoločné konanie veci - konanie vedené na správnom súde pod sp. zn. 1S/179/2019 vo veci preskúmania zákonnosti rozhodnutia 1 a konanie vedené na správnom súde pod sp. zn. 6S/204/2019 vo veci preskúmania zákonnosti rozhodnutia 2 s tým, že predmetné konania boli ďalej vedené pod sp. zn. 1S/179/2019. Žalobca sa vzhľadom na špecifickosť právnej úpravy odvodu domáhal preskúmania rozhodnutia 1 ako prvostupňového rozhodnutia, voči ktorému nie je možné podať riadny opravný prostriedok s derogačným účinkom, ale len námietku, ktorá však nie je plnohodnotným opravným prostriedkom, keďže nemá odkladný účinok a možno ju podať len z taxatívne uvedených dôvodov (môže smerovať len proti základu odvodu, výške odvodu alebo výške zúčtovania odvodu). 6. Žalobca identifikoval ako kľúčovú spornú otázku, či je vôbec možné uplatňovať odvod a odvodzovať jeho výšku od celkového výsledku hospodárenia dosiahnutého regulovanou
osobou (čomu by nasvedčoval doslovný výklad zákona o odvode), alebo len z výsledku hospodárenia dosiahnutého výkonom regulovanej činnosti (čomu by nasvedčoval teleologický, systematický, no predovšetkým euro-konformný a ústavno-konformný výklad tohto zákona). V správnej žalobe poukazoval na konania o určení osobitného odvodu voči regulovaným subjektom eustream, a.s. a Slovenské elektrárne, a.s., pričom namietal, že po skutkovej aj právnej stránke má ísť o podobnú situáciu, kde žalovaný počítal odvod aj z výsledku hospodárenia nevzniknutého regulovanou činnosťou, ale vytvoreného vkladom majetku a záväzkov súvisiacich s prepravou zemného plynu tvoriacich samostatnú časť podniku Slovenský plynárenský priemysel, a.s. vloženého do podniku eustream, a.s. (konanie eustream). Zdôraznil, že išlo teda o nepeňažný vklad rovnako ako v prípade tu posudzovanej transakcie, realizovaný rozpustením rezerv vytvorených z výnosov dosiahnutých ešte pred účinnosťou zákona o odvode, teda z činnosti, ktorá nebola v danom čase činnosťou regulovanej osoby Slovenské elektrárne, a.s., (konanie Slovenské elektrárne), a preto zastával názor, že
rozhodnutia súdov v týchto konaniach majú preto pre posúdenie tejto žaloby mimoriadny význam. 7. Uviedol, že z konania eustream aj z konania Slovenské elektrárne jednoznačne vyplýva, že nielen zo strany krajského súdu, ale aj zo strany Najvyššieho súdu SR boli v rozhodnutiach sp. zn. 1Sžfk/43/2017 (Slovenské elektrárne) a sp. zn. 5Sžf/1/2019 (eustream) formulované závažné pochybnosti o ústavnej konformite a predovšetkým euro-konformite odvodu.
Podľa žalobcu tieto pochybnosti viedli Najvyšší súd SR do iniciovania konania o prejudiciálnej otázke pred Súdnym dvorom EÚ (C-376/18), ktorého predmetom bolo aj vyriešenie otázky, či zákon o odvode (resp. jeho aplikácia) nie je v rozpore s tzv. Treťou elektroenergetickou smernicou, pričom výsledok tohto konania mal byť dôležitý pre právne posúdenie tejto veci. 8. Žalobca uviedol, že prevádzané obchodné podiely a akcie, ktoré predstavovali nepeňažné vklady, boli v čase nepeňažného vkladu evidované v účtovníctve sťažovateľa v ich (nižšej) účtovnej hodnote, než bola ich (vyššia) uznaná hodnota určená znaleckým posudkom v čase prevodu (reálna hodnota), a preto bol povinný zaúčtovať kladný rozdiel medzi reálnou hodnotou obchodných podielov a akcií započítanou na vklad a ich účtovnou hodnotou ako výnos, čím účtovne došlo k nárastu výsledku hospodárenia, ktorý však nevznikol dodávkou (predajom) elektriny, teda regulovanou činnosťou žalobcu.
9. Krajský súd správnu žalobu sťažovateľa ako nedôvodnú zamietol. Mal za to, že vychádzajúc z dikcie zákona o odvode sa kategória osobitného odvodu nepovažuje za daňovú kategóriu z dôvodu, že odvod nemožno považovať za daň, pričom odkazujúc na súvisiace ustanovenia zákona o odvode a zákona o dani z príjmov podotkol, že tento je zahrňovaný do základu dane, t. j. má charakter daňového výdavku.
10. V odôvodnení napadnutého rozsudku poukázal na spomenuté rozhodnutie Súdneho dvora EÚ (ďalej aj „SD EÚ“ alebo „Súdny dvor“) C-376/18 zo dňa 12.12.2019, z ktorého vyplýva, že tzv. Tretia elektroenergetická smernica sa má vykladať v tom zmysle, že nebráni vnútroštátnej právnej úprave, ktorá zavádza osobitný odvod z výnosov z činností vykonávaných tak na vnútroštátnej úrovni, ako aj v zahraničí, zaťažujúci podniky vykonávajúce činnosť na základe oprávnenia vydaného orgánom verejnej moci v rôznych oblastiach regulovaných činností, a to vrátane podnikov, ktoré sú držiteľmi povolenia na dodávku elektriny vydaného príslušným vnútroštátnym regulačným orgánom.
11. K námietke žalobcu, že napadnuté rozhodnutia 1 a 2 sú v rozpore so Smernicou Rady 2009/133/ES z 19. októbra 2009 o spoločnom systéme zdaňovania, uplatniteľnom pri zlučovaní, rozdeľovaní, čiastočnom rozdeľovaní, prevode aktív a výmene akcií spoločností rôznych členských štátov a pri premiestnení sídla SE alebo SCE medzi členskými štátmi (ďalej „Smernica o daňovej neutralite“) uviedol, že pravidlá EÚ sú stanovené vo vzťahu k priamym daniam, pričom tieto sa týkajú predchádzania daňovým únikom a dvojitému zdaneniu.
Iné opatrenia v oblasti verejných financií sú ponechané do výhradnej právomoci členských štátov, čo je aj prípad osobitného odvodu, najmä preto, že jeho účelom nie je predchádzanie daňovým únikom a dvojitému zdaneniu, ale konsolidácia verejných financií.
Pokiaľ ide o pravidlá komunitárneho práva, ide o články 65, 110 - 113 Zmluvy o fungovaní EÚ, ktoré obsahujú obmedzujúce daňové ustanovenia pre členské štáty z hľadiska ukladania daní. Preto spôsob implementácie Smernice o daňovej neutralite v Slovenskej republike podľa názoru správneho súdu neodôvodňuje záver, že by sa mala aplikovať aj na vnútroštátne transakcie, keďže zákonodarca ustanovenia smernice na vnútroštátne situácie vo svojom právnom poriadku neupravil.
12. Krajský súd dodal, že v danom prípade ani nie je splnená spôsobilosť predmetných ustanovení dotknutej smernice pre uplatnenie priameho účinku. V zmysle judikatúry Súdneho dvora platí, že smernice môžu mať priamy účinok, ktorým však môže disponovať len ustanovenie obsahujúce jasne a jednoznačne vymedzenú povinnosť alebo nárok, nepodmienené voľnou úvahou vnútroštátneho orgánu, ktorého uplatnenie nezávisí od prijatia iného opatrenia či už na komunitárnej alebo na vnútroštátnej úrovni.
Správny súd poukázal na to, že cieľom osobitného odvodu nie je regulácia súťaže na vnútornom trhu a v rámci toho hospodárskej činnosti subjektov poskytujúcich elektronické služby a ovplyvňovanie podmienok tejto činnosti. Zavedením osobitného odvodu sa neobmedzuje vstup ďalších potenciálnych subjektov na tento regulovaný trh. Na základe uvedeného podľa krajského súdu nie je možné prijať záver, že zákon o odvode by sa mal aj vo vzťahu k vnútroštátnym transakciám vykladať podľa Smernice o daňovej neutralite.
13. K námietke absencie euro-konformného výkladu zákona o odvode správny súd uviedol, že zásada konformného výkladu vyžaduje, aby vnútroštátne súdy urobili všetko, čo je v ich právomoci, pričom zohľadnia vnútroštátne právo ako celok a uplatnia výkladové metódy, ktoré toto právo uznáva, aby dospeli k riešeniu, ktoré je v súlade s účelom právnej úpravy EÚ (napr. rozsudok zo dňa 05.09.2012, Lopes Da Silva Jorge, C-42/11, body 55 a 56). Správny súd v odôvodnení napadnutého rozsudku zdôraznil, že z požiadavky jednotného uplatňovania práva EÚ vyplýva, že znenie ustanovenia práva EÚ, ktoré neobsahuje nijaký výslovný odkaz na právo členských štátov s cieľom určiť jeho zmysel a rozsah pôsobnosti, v zásade vyžaduje v celej EÚ autonómny a jednotný výklad. Porušenie práva EÚ je dostatočne závažné vtedy, ak je v zjavnom rozpore s judikatúrou Súdneho dvora (Tomášová, rozsudok zo dňa 28.07.2016, C-168/15). 14.
Správny súd v nadväznosti na uvedené konštatoval, že orgán verejnej správy nie je oprávnený posudzovať právny dôvod transakcie, z ktorej vznikol regulovanej osobe rozdiel ako výnos zahrnutý do výsledku hospodárenia vykázaný na r. 100 daňového priznania, ktorý je základom odvodu, ale ktorý sa z daňového hľadiska podľa ustanovenia § 17d zákona o dani z príjmov nezahŕňa do základu dane a je daňovým výdavkom.
15. K námietke rozporu napadnutých rozhodnutí 1 a 2 s Daňovým poriadkom a zákonom o odvode správny súd objasnil, že správca dane vykonal dokazovanie vyhľadávacou činnosťou podľa ustanovenia § 24 Daňového poriadku za účelom zistenia skutkového stavu a vykázaného výsledku hospodárenia na r. 100 daňového priznania, ako aj vyhľadávacou činnosťou podľa ustanovenia § 38 Daňového poriadku v nadväznosti na ustanovenie § 12 ods. 1 zákona o odvode aj bez priamej súčinnosti žalobcu ako daňového subjektu, zhromaždil pritom zistené informácie ako dôkazy a následne posúdil z účtovného a daňového hľadiska transakcie nepeňažných vkladov do dcérskych spoločností žalobcu. Krajský súd nevzhliadol dôvodnosť
uvedenej námietky. 16. K námietke žalobcu, že žalovaný 1 vychádzal z daňového priznania k dani z príjmov právnickej osoby za rok 2017 podaného dňa 28.03.2018, ktorého prílohou bola účtovná závierka a ktoré bolo podané 15 mesiacov, a nie jeden mesiac pred mesiacom, v ktorom žalovaný 1 vydal rozhodnutie 1, a teda že bolo vydané po zákonnej lehote, správny súd uvádza, že v konaní mal preukázané, že žalobca podal dňa 04.07.2019 druhé dodatočné daňové priznanie k dani z príjmov za zdaňovacie obdobie 2017, kde uviedol pôvodnú sumu výsledku hospodárenia, aká bola uvedená v pôvodnom daňovom priznaní bez podania novej účtovnej závierky a že zaslal žalovanému 1 oznámenie regulovanej osoby podľa ustanovenia § 8 ods. 3 zákona o odvode, kde uviedol za rok 2017 požadované údaje podľa predtlače na tlačive. Ďalej mal krajský súd v konaní preukázané, že žalobca si svoju povinnosť podať oznámenie na zúčtovanie odvodov podľa ustanovenia § 9 ods. 1 zákona o odvode nesplnil, t. j. v lehote na predloženie účtovnej závierky nepredložil správcovi odvodu písomné oznámenie
na zúčtovanie odvodov a učinil tak až dňa 27.06.2019. Z uvedeného vyplýva, že žalovaný 1 ako správca odvodu v roku 2018 nemohol vykonať zúčtovanie odvodov a vykonal ho až dňa 04.07.2019, teda až po tom, čo žalobca dňa 27.06.2019 podal predmetné oznámenie podľa ustanovenia § 8 ods. 3 zákona č. 235/2012 Z. z., ktoré bolo podkladom na vydanie rozhodnutia o zúčtovaní odvodov za odvodové obdobie 2017.
Krajský súd v tejto súvislosti konštatoval, že ustanovenie § 9 ods. 5 určuje lehotu na vydanie rozhodnutia o výsledku zúčtovania odvodov za príslušné odvodové obdobie, pričom podkladom na vykonanie zúčtovania odvodov je účtovná závierka a oznámenie, ktoré regulovaná osoba podáva spolu s účtovnou závierkou.
Správny súd dospel k názoru, že žalovaný 1 vydal rozhodnutie 1 o zúčtovaní odvodov dňa 19.07.2019 v súlade s ustanovením § 9 ods. 5 zákona o odvode, a to do konca kalendárneho mesiaca nasledujúceho po mesiaci, v ktorom mu bolo predložené oznámenie na zúčtovanie odvodov, aj keď bez podania novej účtovnej závierky. Správny súd sa v tomto ohľade stotožnil s názorom žalovaného č. 1, že zákon o odvode neobsahuje ustanovenie o neprípustnosti vydania rozhodnutia po uplynutí lehoty podľa ustanovenia § 9 ods. 5 onoho zákona.
Správny súd preto uvedenú námietku žalobcu nepovažoval za dôvodnú.
III. Kasačná sťažnosť, stanoviská účastníkov
17. Proti rozsudku krajského súdu podal žalobca (ďalej „sťažovateľ“) včas kasačnú sťažnosť z dôvodov podľa § 440 ods. 1 písm. g) SSP (nesprávne právne posúdenie veci) a § 440 ods. 1 písm. h) SSP (odklon od ustálenej rozhodovacej praxe kasačného súdu) a navrhol v zmysle § 462 ods. 1 SSP, aby kasačný súd napadnutý rozsudok zrušil a vec vrátil správnemu súdu na ďalšie konanie. Zároveň pre prípad, ak by bol kasačný súd toho názoru, že kasačná sťažnosť nemá odkladný účinok daný priamo podľa § 446 ods. 2 písm. a) SSP, navrhol, aby jej kasačný súd tento odkladný účinok priznal podľa § 447 SSP, keďže v opačnom prípade by sťažovateľovi hrozila závažná ujma a priznanie tohto odkladného účinku nie je v rozpore s verejným záujmom.
A/ 18. Kasačný súd rekapituluje sťažnostné body: - kasačný súd v rozsudku sp. zn. 5Sžf/1/2019 zo dňa 31.7.2019 (ďalej aj ako „rozsudok eustream“) konštatoval, že odvod má charakter dane z príjmu a pri jeho aplikácii aj na transakcie, akými sú nepeňažné vklady, dochádza podľa sťažovateľa k rozporu odvodu so Smernicou o daňovej neutralite, keďže podľa tejto smernice [čl. 2 písm. d), čl. 3 písm. c), čl. 4 ods. 1 a čl. 9] výsledok hospodárenia dosiahnutý prevodom nepeňažných vkladov nemôže viesť k ich zdaneniu daňou z príjmu ani obdobným daňovým opatrením s rovnakými následkami, ako má daň z príjmu, - uvedený rozsudok kasačného súdu však krajský súd podľa sťažovateľa nezohľadnil a stotožnil sa s argumentáciou žalovaných, ktorá však bola práve rozsudkom eustream prekonaná.
Krajský súd sa v rozsudku opieral aj o rozsudok kasačného súdu sp. zn. 1Sžfk/ 43/2017 z 25.2.2020 (ďalej aj ako „rozsudok Slovenské elektrárne“), ktorý sa však otázkou rozporu Smernice o daňovej neutralite s odvodom vôbec nezaoberal, keďže nebola na tam posudzovaný prípad aplikovateľná a ani sťažovateľ sa jej aplikácie v danom konaní nedomáhal (išlo o aplikáciu odvodu na rozpustenie rezerv spoločnosti, čo nespadá pod úpravu smernice o daňovej neutralite). Tým sa podľa sťažovateľa dopustil nesprávneho právneho posúdenia a súčasne sa odklonil od ustálenej súdnej praxe kasačného súdu, - sťažovateľ ustúpil od tvrdenia (žalobnej námietky) o rozpore napadnutých rozhodnutí s Treťou elektroenergetickou smernicou a Treťou plynárenskou smernicou vzhľadom na to, že tieto dve smernice majú rovnaký základ (sú súčasťou tzv. Tretieho energetického balíka EÚ) a SD EÚ rozsudkom C-376/18 z 12.12.2019 rozhodol, že slovenská vnútroštátna právna úprava odvodu nie je v rozpore s Treťou elektroenergetickou smernicou; tým pádom nie je v rozpore ani s Treťou plynárenskou smernicou,
- podľa sťažovateľa krajský súd vec nesprávne právne posúdil, keď konštatoval, že napadnuté rozhodnutia boli vydané v súlade so zákonom o odvode (§ 9 ods. 5) a subsidiárne s Daňovým poriadkom (§ 24), hoci zistené skutočnosti (znenie napadnutých rozhodnutí a podklady, na základe ktorých boli tieto rozhodnutia založené), nepredstavujú naplnenie hypotézy daných
právnych noriem. Navyše správny súd odmietol aplikáciu ďalších ustanovení Daňového poriadku, a to § 3 ods. 1, § 3 ods. 6, § 63 ods. 5, - sťažovateľ uviedol, že prevádzané obchodné podiely a akcie, ktoré predstavovali nepeňažné vklady, boli v čase nepeňažného vkladu evidované v účtovníctve sťažovateľa v ich (nižšej) účtovnej hodnote, než bola ich (vyššia) reálna hodnota určená znaleckým posudkom v čase prevodu. Bol preto povinný zaúčtovať kladný rozdiel medzi reálnou hodnotou obchodných podielov a akcií započítanou na vklad a ich účtovnou hodnotou ako výnos, čím účtovne došlo k nárastu výsledku hospodárenia, ktorý však nevznikol regulovanou činnosťou sťažovateľa. Nakoľko nepeňažné vklady boli uskutočnené z hľadiska dane z príjmov v pôvodných cenách, takýto výnos z dôvodu rozdielu medzi hodnotou nepeňažného vkladu, započítanou na vklad spoločníka a hodnotou nepeňažného vkladu v účtovníctve vkladateľa - sťažovateľa sa nezahrnul do základu dane. To znamená, že výnos z nepeňažného vkladu predstavoval
nezdaniteľný výnos podľa § 17d ods. 1 písm. a) zákona o dani z príjmov. Podľa sťažovateľa je však aj odvod daňovým opatrením a má charakter dane z príjmu, no napriek tomu, že transakcia (resp. výnos z nej) nepodliehala dani z príjmu, na účely odvodu sa ju žalovaný 1 rozhodol de facto zdaniť, - Najvyšší súd SR rozhodol rozsudkom v konaní eustream tak, že rozhodnutie krajského súdu potvrdil a súčasne uznal, že odvod zaťažujúci výnosy z neregulovaných činností je v rozpore s právom EÚ - konkrétne so smernicou o daňovej neutralite a Treťou plynárenskou smernicou. Rozsudok Slovenské elektrárne sa k Smernici o daňovej neutralite nijako nevyjadril, a teda ani nenegoval závery o jej výklade vyslovené v rozsudku eustream. Tento je jediným rozsudkom kasačného súdu vo veci výkladu Smernice o daňovej neutralite vo vzťahu k odvodu, pričom v ňom formulovaný výklad smernice nebol nikdy negovaný ani zmenený.
Jeho odôvodnenie pritom konštatuje porušenie Smernice o daňovej neutralite vyrubením odvodu pri nepeňažnom vklade (ako je tomu aj v prípade sťažovateľa), - napriek tomu však krajský súd v napadnutom rozsudku konštatoval, že Smernica o daňovej neutralite v prípade sťažovateľa porušená nebola a stotožnil sa tak s argumentáciou žalovaných, hoci ide o tú istú argumentáciu, ktorú použili už v konaní eustream a túto argumentáciu už odmietol nielen krajský súd, ale následne aj Najvyšší súd SR.
Krajský súd sa pritom v prípade sťažovateľa postavil k Smernici o daňovej neutralite tak, akoby jej výklad poskytnutý kasačným súdom v konaní eustream ani neexistoval, resp. akoby tento výklad sám kasačný súd v konaní Slovenské elektrárne zmenil, čo však nezodpovedá reálnemu stavu, - ak by sa teda chcel kasačný súd odchýliť od svojho dovtedajšieho výkladu Smernice o daňovej neutralite, musel by tak v rozsudku Slovenské elektrárne spraviť explicitne, pričom dôvody takéhoto odchýlenia by museli byť preskúmateľné, a len o takúto explicitnú odchýlku by krajský súd mohol oprieť svoje rozhodnutie vo veci sťažovateľa o súlade odvodu so smernicou o daňovej neutralite (resp. o nemožnosti aplikácie tejto smernice na prípad sťažovateľa). Žiadnu takúto explicitnú odchýlku však nevykonal a ani vykonať nemohol, keďže Smernica o daňovej neutralite nebola v danom rozsudku ani len posudzovaná.
Tým, že krajský súd odmietol aplikovať Smernicu o daňovej neutralite a to s odôvodnením, že svoje závery o aplikácii práva EÚ prehodnotil aj Najvyšší súd SR v konaní Slovenské elektrárne, len preukázal, že rozsudok v konaní Slovenské elektrárne prebral krajský súd mechanicky, - SD EÚ aj Najvyšší súd SR v konaní Slovenské elektrárne a osobitne v konaní eustream potvrdili, že odvod je daňovou právnou úpravou - svojou povahou ide o daň z príjmu (alebo ako povedal SD EÚ, ide o „daňové opatrenie“). Tým, že krajský súd odmietol rešpektovať právne posúdenie odvodu vo vzťahu k Smernici o daňovej neutralite tak, ako to vykonal Najvyšší súd SR v rozsudku eustream, dopustil sa nielen nesprávneho právneho posúdenia veci, ale odklonil sa aj od ustálenej praxe kasačného súdu, - v zmysle Smernice o daňovej neutralite nemôže odvodu podliehať žiadny prevod aktív (definovaných v tejto smernici) bez ohľadu na to, či pri prevode aktív (nepeňažnom vklade) plní obchodná spoločnosť svoju povinnosť alebo realizuje svoje právo.
Smernica o daňovej neutralite (ani § 17d zákona o dani z príjmov) neurčuje ako podmienku, že daňová neutralita musí byť zachovaná len v spojitosti s iným predpisom EÚ (napr. s Treťou plynárenskou smernicou) pri realizácii nejakej povinnosti, ale aj keď spoločnosť realizuje svoje právo prevodu aktív.
Inak povedané, výkon práva a plnenie povinnosti nepodliehajú odlišnému právnemu režimu zdaňovania a nemalo by žiadny právny základ (právny titul) také konanie a rozhodnutie, kde nepeňažný vklad realizovaný ako právo by podliehal zdaneniu odvodom, ale nepeňažný vklad ako plnenie povinnosti by už takémuto zdaneniu nepodliehalo, - zmätočné je podľa sťažovateľa tvrdenie krajského súdu, že „Iné opatrenia [než opatrenia týkajúce sa predchádzania daňovým únikom a dvojitému zdaneniu], ktoré sa týkajú verejných financií sú ponechané do výhradnej právomoci členských štátov, čo je aj prípad osobitného odvodu najmä preto, že jeho účelom nie je predchádzanie daňovým únikom a dvojitému zdaneniu, ale konsolidácia verejných financií.“ A contrario z uvedeného tvrdenia krajského súdu totiž podľa sťažovateľa vyplýva, že len ak by účelom právnej úpravy odvodu bolo zamedzenie dvojitému zdaneniu (príp. daňovým únikom), tak by bola možná aplikácia práva EÚ, ak ale umožňuje dvojité zdanenie, tak už právu EÚ nepodlieha, - nie je pravdou, že by Smernica o daňovej neutralite neobsahovala nijaký výslovný odkaz na
slovenské vnútroštátne právo - práve naopak, táto smernica veľmi explicitne ustanovuje, že sa vzťahuje na prípady slovenskej dane z príjmov právnických osôb a akejkoľvek inej dane, ktorá môže nahradiť uvedenú daň [viď príloha 1 časť B a čl. 3 písm. c) smernice].
A takouto inou daňou s rovnakým účinkom ako daň z príjmu je aj odvod, - právny záver o tom, že Smernica o daňovej neutralite sa môže aplikovať aj na vnútroštátne transakcie, vyplýva nielen z judikatúry, na ktorú poukázal už krajský súd v konaní eustream (rozsudok SD EÚ zo dňa 17. júla 1997 vo veci C-28/95, z 15. januára 2012 vo veci C-43/ 00, z 10. novembra 2011 vo veci C-126/10), ale napr. aj z rozhodnutí vydaných po tomto rozsudku [viď napr. SD EÚ v rozsudku AQ a DN (C-662/18 a C-672/18 z 18.9.2019)]. Uvedená judikatúra SD EÚ je plne aplikovateľná aj na transakciu z roku 2017, resp. na prípad
sťažovateľa. Túto judikatúru SD EÚ však krajský súd v napadnutom rozsudku úplne ignoroval, keď v súvislosti s údajnou nemožnosťou aplikácie Smernice o daňovej neutralite uviedol, že: „správny súd zastáva názor, že nie je možné prijať záver, že zákon č. 235/2012 Z. z. [t. j. Zákon o odvode] by sa mal aj vo vzťahu k vnútroštátnym transakciám vykladať podľa Smernice o daňovej neutralite.“ - zákon o odvode vykazuje pri doslovnom gramatickom výklade viaceré znaky neústavnosti a ak sa tieto dajú prekonať výkladom, tak je zjavné, že krajský súd (v správnom súdnom konaní) ústavno-konformne, teda podľa čl. 152 ods. 4 Ústavy SR (ako aj čl. 3 CSP a § 5 ods. 1 SSP), nepostupoval. Ak by tak učinil, nemohol by dôjsť k inému záveru než takému, že odvod je možné aplikovať nanajvýš na výsledok hospodárenia z regulovanej činnosti, a nie z celej činnosti regulovanej osoby, ktorá vykonáva aj neregulované činnosti, teda aj z výnosov dosiahnutých precenením nepeňažných vkladov, ktoré nepodliehajú ani dani z príjmu. Uvedené vyplýva v prvom rade z účelu zákona (teleos a ratio legis). Už dôvodová správa k § 1
zákona uvádza, že „Navrhovaným ustanovením sa upravuje predmet úpravy zákona, ktorým je povinnosť platenia osobitného odvodu z podnikania v regulovaných odvetviach regulovanou osobou“, - sťažovateľ prízvukuje, že je v zásadnom rozpore s princípom spravodlivosti, ak by mal žalobca, ktorý dosiahol výsledok hospodárenia z regulovanej činnosti v sume 157.711,25 EUR, zaplatiť odvod (de facto daň z príjmu) v sume 701.222,40 EUR.
Len jednoduchou aplikáciou zdravého rozumu je zrejmé, že takýto výpočet odvodu by bol absurdný, nespravodlivý a rovná sa vyvlastneniu v rozpore s čl. 20 ods. 4 ústavy SR, pretože zbavuje sťažovateľa celého výsledku hospodárenia dosiahnutého regulovanou činnosťou (odvod je dokonca približne 4,4-krát vyšší ako dosiahnutý výsledok hospodárenia z regulovanej činnosti), - prípadné vyrubenie odvodu aj z výsledku hospodárenia dosiahnutého z neregulovanej činnosti by bolo v rozpore so všeobecnými ústavnými princípmi (ukladanie daní a poplatkov zasahuje do ústavou garantovaných práv - vlastníckeho práva a práva na podnikanie), najmä s princípom proporcionality. Proporcionalita vyžaduje, aby cieľ sledovaný legislatívnym opatrením bol legitímny a aby takýto cieľ bol dosiahnutý legitímnym prostriedkom, ktorý musí byť vhodný, nevyhnutný a primeraný, - sťažovateľ nútený platiť odvod aj v súvislosti s činnosťami, ktoré nie sú regulovanými činnosťami (ekonomicky tak ide o dodatočnú daň z príjmu), nemá rovnaké postavenie pred zákonom v porovnaní s osobami, ktoré nie sú regulovanými osobami a pritom vykonávajú rovnakú činnosť, t. j. tiež uskutočňujú nepeňažné vklady. Neregulovaná činnosť, ktorou je
uskutočnenie nepeňažného vkladu, ktorá je daňovo neutrálna, pre regulované osoby v skutočnosti daňovo neutrálna nie je, pretože podlieha odvodu. Možno tak hovoriť o porušení princípu rovnosti, ako aj zákazu diskriminácie z pohľadu ústavného práva na podnikanie a práva vlastniť majetok, - žalovaní síce chránili záujem štátu na získaní finančných prostriedkov v podobe výberu odvodu, avšak hrubo porušili zásadu zákonnosti tým, že vôbec nedbali na povinnosť zachovania práv žalobcu, resp. porušili povinnosť zachovávať práva a oprávnené záujmy žalobcu a postupovať zákonne (teda aj zohľadnením relevantných prepisov práva EÚ a Ústavy
SR). Krajský súd však tento argument v podstate odmietol s tým, že odvod sa jednoducho platí z riadku č. 100 daňového priznania, na ktorom sa uvádza celkový výsledok hospodárenia pred zdanením, - keďže žalovaní v rozhodnutí použili len izolovanú aplikáciu vnútroštátneho zákonného práva (bez zohľadnenia potreby euro-konformného a ústavno-konformného výkladu), ich rozhodnutia sú (z hľadiska absencie euro-konformných a ústavno-konformných kritérií posúdenia veci) nepreskúmateľné. Tým sa oba subjekty dopustili porušenia § 63 ods. 5 Daňového poriadku, podľa ktorého je základnou povinnosťou správneho orgánu vysporiadať sa v odôvodnení rozhodnutia so všetkými podstatnými skutočnosťami, ktoré majú význam pre rozhodnutie a na tom založiť výrok rozhodnutia tak, aby rozhodnutie bolo pre účastníka konania zrozumiteľné a presvedčivé, - rozhodnutie žalovaného 1 tiež podľa sťažovateľa porušuje § 9 ods. 5 zákona o odvode, podľa ktorého platí, že „o výsledku zúčtovania odvodov správca odvodu vydá do konca kalendárneho mesiaca nasledujúceho po mesiaci, v ktorom mu bola predložená účtovná závierka a
oznámenie podľa odseku 1, rozhodnutie o zúčtovaní odvodov, v ktorom uvedie výšku preplatku zo zúčtovania odvodov alebo výšku nedoplatku zo zúčtovania odvodov.“ To znamená, že na to, aby správca odvodu mohol vydať zákonné rozhodnutie o zúčtovaní odvodu a aby bola naplnená dikcia (hypotéza) ustanovenia § 9 ods. 5 zákona o odvode, musel by v rozhodnutí 1 vychádzať z: (i) účtovnej závierky, ktorá mu bola doručená najneskôr mesiac pred vydaním rozhodnutia (účtovná závierka sa podáva v rovnakej lehote ako daňové priznanie k dani z príjmov právnickej osoby) a (ii) oznámenia podaného sťažovateľom podľa § 9 ods. 1 zákona o odvode. Ako však vyplýva z odôvodnenia rozhodnutia 1 (v ktorom je uvedené, aké dôkazy bral správca dane pri vydaní rozhodnutia do úvahy), správca odvodu pri vydaní rozhodnutia vychádzal z: (i) daňového priznania k dani z príjmov právnickej osoby za rok 2017 podaného dňa 28.3.2018, teda z daňového priznania (ktorého prílohou bola aj účtovná závierka), ktoré bolo podané 15
mesiacov, a nie jeden mesiac pred mesiacom, v ktorom správca odvodu vydal rozhodnutie 1 a (ii) oznámenia regulovanej osoby podľa § 8 ods. 3, a nie z oznámenia podľa § 9 ods. 1 zákona o odvode. Správca odvodu pri vydaní rozhodnutia č. 1 teda vôbec nevychádzal z tých listinných dôkazov, ktoré musia byť podkladom pre vydanie zákonného rozhodnutia, - podľa sťažovateľa zákon neumožňuje vydať rozhodnutie o zúčtovaní odvodu po uplynutí zákonnej lehoty - ukladá povinnosť vydať rozhodnutie v zákonnej lehote a po uplynutí tejto lehoty neustanovuje, že povinnosť sa mení na možnosť. Zákonným obligatórnym podkladom pre vydanie rozhodnutia o zúčtovaní odvodu je: (i) účtovná závierka, ktorá bola správcovi odvodu doručená najneskôr mesiac pred vydaním rozhodnutia a (ii) oznámenie podané regulovanou osobou podľa § 9 ods. 1 zákona. Ako potvrdil aj krajský súd, ani jedna z týchto podmienok nebola splnená, v čom však nevidel porušenie § 9 ods. 5 zákona o odvode.
Pokiaľ ide o povinnosť predloženia účtovnej závierky, tak tá bola predložená 28.3.2018 spolu s daňovým priznaním, pričom rozhodnutie 1 odkazuje práve na daňové priznanie z 28.3.2018, nie na dodatočné daňové priznanie z 4.7.2019, na ktoré odkázal krajský súd; a platí to, čo je uvedené v rozhodnutí 1, lebo z toho správca odvodu vychádzal. Preto je podľa sťažovateľa
irelevantné, aké ďalšie úkony vykonal či nevykonal a či podal dodatočné alebo opravné daňové priznanie. Navyše, pre vydanie rozhodnutia ani nie je relevantné, či bolo alebo nebolo podané daňové priznanie, ale to, či bola podaná účtovná závierka.
To koniec koncov potvrdil aj samotný krajský súd („podkladom na vykonanie zúčtovania odvodov je účtovná závierka“) a napriek tomu konštatoval, že žalovaný 1 vydal zákonné rozhodnutie „aj keď bez podania novej účtovnej závierky“, - krajský súd teda podľa sťažovateľa vec nesprávne právne posúdil, keď uzavrel, že zákonné rozhodnutie je možné vydať aj bez podania účtovnej závierky, hoci § 9 ods. 5 splnenie tejto podmienky vyžaduje, a navyše sám svojvoľne uzavrel, že rozhodnutie vychádzalo z dodatočného daňového priznania, čo je v explicitnom rozpore so znením rozhodnutia 1, kde sa jasne uvádza, že sa vychádzalo z pôvodného daňového priznania starého 15 mesiacov. Obdobná je situácia, aj pokiaľ ide o druhú podmienku na vydanie zákonného rozhodnutia, ktorou je oznámenie podané regulovanou osobou podľa § 9 ods. 1 zákona o odvode.
Z takéhoto oznámenia však rozhodnutie 1 nevychádzalo, ale ako explicitne uvádza, vychádzalo z oznámenia podľa § 8 ods. 3 zákona o odvode. Rozhodnutie teda opätovne nerešpektovalo dikciu § 9 ods. 5 onoho zákona. To však krajský súd znova nevidel ako problematické (cit. „žalobca dňa 27.06.2019 podal predmetné oznámenie podľa ustanovenia § 8 ods. 3 zákona č. 235/2012 Z. z., ktoré bolo podkladom na vydanie rozhodnutia o zúčtovaní odvodov za odvodové obdobia 2017“).
B/ 19. Žalovaní 1 a 2 vo vyjadrení ku kasačnej sťažnosti zhodne uvádzajú, že rozsudok eustream, na ktorý sťažovateľ odkazuje pripodobňujúc charakter skutkových okolností uvedeného konania k tu prejednávanej veci, je výsledkom zmeny právneho hodnotenia skutkového stavu po zrušení pôvodného rozsudku Najvyššieho súdu SR nálezom Ústavného súdu SR.
Podľa názoru žalovaných išlo o protichodné právne hodnotenie nezmeneného skutkového stavu. Pôvodný rozsudok Najvyššieho súdu SR s argumentáciou vo vzťahu k odvodu kopírujúcou aktuálne napadnutý rozsudok totiž Ústavný súd SR zrušil len z procesných dôvodov (nedoručenie vyjadrenia žalovaných žalobcovi). Žalovaní zastávajú názor, že ak Najvyšší súd SR pri rozhodovaní vo veci po zrušení pôvodného rozsudku dospel k presvedčeniu, že k posúdeniu skutkového stavu je potrebné pristupovať viac eurokonformne, s ohľadom na európsku judikatúru týkajúcu sa daní, odvodov, ako aj daňovej neutrality, mal sa obrátiť na Súdny dvor EÚ s položením prejudiciálnej otázky ohľadne aplikácie práva EÚ na v tom čase súdenú vec. Pokiaľ ide o priamu aplikáciu Smernice o daňovej neutralite na prípad prevodu aktív do dcérskych spoločností, žalovaní zhodne poukazujú na skutočnosť, že článok 4 smernice jednoznačne neurčuje, ktoré účtovné položky nemajú byť zarátané do základu pre výpočet dane a teda zaťažené daňou. Uvedené podľa žalovaných zakladá nesplnenie hneď prvej podmienky uplatnenia priameho účinku smernice ako aktu EÚ.
Odlišný prístup v novom rozsudku eustream zaujal Najvyšší súd SR aj k otázke procesu harmonizácie, keď oblasť priamych daní zahrnul do spoločnej právomoci štátov EÚ. Pokiaľ ide o vyhodnotenie sťažovateľových žalobných námietok, žalovaní sa v plnom rozsahu stotožňujú s obsahom napadnutého rozsudku a navrhujú kasačnú sťažnosť ako nedôvodnú zamietnuť. 20. Žalovaný 1 pritom nad rámec už uvedeného vo svojom vyjadrení ku kasačnej sťažnosti odmietol názor sťažovateľa, že zákon o osobitnom odvode sa má vo vzťahu k vnútroštátnym transakciám vykladať podľa Smernice o daňovej neutralite. Má za to, že sťažovateľ pri realizácii transakcií nedostatočne posúdil ich vplyv z hľadiska účtovníctva na výsledok hospodárenia pred zdanením vykázaný na r. 100 daňového priznania práve v súvislosti s osobitným odvodom. Skutočnosť, že záporný goodwill (rozdiel medzi účtovnou a reálnou hodnotou nepeňažných vkladov) sa nezahrňuje do základu dane na účely výpočtu dane z príjmov, už sama osebe odráža uplatnenie smernice s cieľom zabrániť dvojitému zdaneniu
pri prevode aktív na inú spoločnosť. Žalovaný 1 zároveň vyjadruje presvedčenie, že v danom prípade išlo o jednorazovú a účelovú účtovnú operáciu, ktorej výsledkom bolo zvýšenie sumy položky výsledku hospodárenia pred zdanením, ktorá sa následne účtovným spôsobom preúčtováva (vo všeobecnosti) na účet nerozdeleného zisku určeného na rozdelenie vo forme podielov na zisku spoločníkom alebo na krytie straty z minulých rokov.
21. K námietke ohľadne vydania rozhodnutia 1 po zákonnej lehote uviedol, že zákon o odvode neupravuje lehotu, v ktorej má správca odvodu vykonať zúčtovanie. Zároveň upozorňuje na skutočnosť, že sťažovateľ si odporuje, keď tvrdí, že z § 9 ods. 5 zákona o odvode nevyplýva, že správca odvodu môže vydať rozhodnutie o vyrubení odvodu na základe iných podkladov ako podkladov predpokladaných v § 9 ods. 5 zákona a súčasne namieta, že správca odvodu nevyužil žiadny z inštitútov, ktoré mu ponúka Daňový poriadok a namiesto toho vydal jednoducho rozhodnutie.
Sťažovateľom použitá analógia konania o zúčtovaní k daňovej kontrole, čo sa týka následkov nedodržania lehoty na ich vykonanie, podľa žalovaného 1 neobstojí, nakoľko následky nedodržania lehoty na vyrubenie dane podľa Daňového poriadku sú diametrálne odlišné ako pri nedodržaní lehoty na výkon daňovej kontroly. Žalovaný 1 má za to, že kasačný súd môže o kasačnej sťažnosti sťažovateľa rozhodnúť tak, ako tento žiada (teda inak ako potvrdením rozsudku krajského súdu ako vecne správneho) len v tom prípade, ak by prerušil konanie a položil Súdnemu dvoru EÚ prejudiciálnu otázku vo veci súladu zákona o osobitnom odvode so Smernicou o daňovej neutralite; a ten by následne rozhodol o jeho
nesúlade. 22. Sťažovateľ v dvoch samostatných replikách k vyjadreniam žalovaných obdobne uviedol, že účelom konania o tejto kasačnej sťažnosti nie je porovnávanie zrušeného a právoplatného rozsudku, resp. poskytovanie dodatočnej satisfakcie (akéhosi faktického opravného prostriedku) žalovanému 2 po tom, čo Ústavný súd SR odmietol jeho ústavnú sťažnosť a takéto porovnanie nevykonal. Žalovaní sa domáhajú preskúmania prvého a druhého rozsudku eustream, za účelom údajného zachovania princípu právnej istoty, avšak práve takýmto prieskumom by sa princíp právnej istoty narúšal, keďže by bola uprednostňovaná už odmietnutá právna argumentácia (obsiahnutá v zrušenom rozhodnutí) pred argumentáciou obsiahnutou v právoplatnom rozhodnutí. To, že Ústavný súd SR nekonštatoval nutnosť zmeny právneho názoru Najvyššieho súdu SR na aplikáciu práva EÚ, podľa sťažovateľa neznamená, že sa stotožnil s tým, že odvod nie je daňovou úpravou, na ktorú sa právo EÚ neaplikuje.
To je pritom úplne pochopiteľné, keďže Ústavný súd SR sa riadi zásadou minimalizácie zásahov do činnosti všeobecných súdov a jeho úlohou nie je poskytovanie výkladu „obyčajného“ (t. j. nie ústavného) práva. Ani v konaní eustream nebol Ústavný súd SR postavený pred hmotnoprávnu otázku súladu odvodu s právom EÚ, ale pred otázku dodržania práva účastníkov konania na súdnu ochranu.
Z ničoho teda nevyplýva, že by Ústavný súd SR mal na aplikáciu práva EÚ iný názor, ako vyslovil Najvyšší súd SR v druhom rozsudku eustream, alebo že by sa stotožňoval s nemožnosťou aplikácie práva EÚ uvedenou v prvom (zrušenom) rozsudku eustream.
K potrebe položenia prejudiciálnej otázky uviedol, že argumentácia žalovaných je len všeobecná a nie je zrejmé, či navrhuje predloženie tejto otázky vo veci sťažovateľa alebo nie a ani prejudiciálnu otázku nijako neformuluje. Zdôraznil zároveň, že od vydania druhého rozsudku eustream sa pritom nezmenila ani Smernica o daňovej neutralite a ani zákon o odvode, pričom konanie eustream a konanie vo veci sťažovateľa sú skutkovo a právne podobné a v mnohých aspektoch
dokonca totožné. Medzičasom bol navyše vydaný rozsudok SD EÚ z 12.12.2019, ktorý závery Najvyššieho súdu SR v druhom rozsudku eustream nijako nespochybnil, ale ich (v časti) potvrdil, keď uviedol, že zákon o odvode je daňovým opatrením štátu.
Za týchto okolností (a s ohľadom na princíp právnej istoty) sa potom nejaví právne správne, aby sa Najvyšší súd SR obracal na SD EÚ s prejudiciálnou otázkou vo veci sťažovateľa po tom, ako túto otázku (otázku výkladu Smernice o daňovej neutralite) v konaní eustream už právoplatne vyriešil a časť jeho argumentácie (o tom, či odvod možno považovať za priamu daň v zmysle práva EÚ) dodatočne potvrdil aj SD EÚ.
IV. Prejudiciálne konanie
23. Najvyšší správny súd Slovenskej republiky ako súd kasačný (ďalej len „kasačný súd“) uznesením sp. zn. 5Sžfk/10/2021 z 29. februára 2024 prerušil konanie a predložil Súdnemu dvoru podľa čl. 267 Zmluvy o fungovaní Európskej únie prejudiciálne otázky vo veci výkladu čl. 4 ods. 1 v spojení s článkom 9 v tomto znení, cit.:
1. Má sa článok 4 ods. 1 v spojení s článkom 9 Smernice 2009/133/ES (pozn. kasačného súdu: Smernica o daňovej neutralite) vykladať v tom zmysle, že je s ním v rozpore taká vnútroštátna právna úprava (zákon o osobitnom odvode), ktorá zaťažuje osobitným odvodom aj kapitálový zisk vzniknutý z transakcie (prevodu aktív) medzi spoločnosťami so sídlom v Slovenskej
republike? 2. Možno sa dovolávať účinku článku 4 ods. 1 v spojení s článkom 9 Smernice 2009/133/ES spočívajúceho v nezdaňovaní kapitálových ziskov z prevodu aktív vypočítaných ako rozdiel medzi reálnou hodnotou prevedených aktív a pasív a ich hodnotou na daňové účely aj v prípade vnútroštátnej transakcie realizovanej medzi spoločnosťami so sídlom v tom istom členskom štáte, ak vnútroštátna právna úprava kapitálový zisk vzniknutý z takejto transakcie zaťažuje plnením, ktoré má účinky zdanenia (rozumej osobitný odvod)?
24. Uznesením vo veci C-201/24 zo dňa 28. apríla 2025 Súdny dvor EÚ (ďalej aj ako „uznesenie Súdneho dvora EÚ“ alebo „dotknuté uznesenie“) rozhodol o návrhu kasačného súdu na začatie prejudiciálneho konania tak, že Súdny dvor EÚ zjavne nemá právomoc odpovedať na otázky, ktoré položil Najvyšší správny súd SR dotknutým uznesením. 25. Úvodom odôvodnenia svojho rozhodnutia zdôraznil, že podľa článku 1 písm. a) smernice 2009/133 sa táto uplatňuje, okrem iného, na prevody aktív len vtedy, ak sa na nich zúčastňujú spoločnosti z dvoch alebo viacerých členských štátov. V dôsledku toho transakcia prevodu aktív dotknutá vo veci samej nepatrí priamo do pôsobnosti smernice 2009/133.
26. Súdny dvor EÚ akcentoval, že síce má právomoc rozhodovať o návrhoch na začatie prejudiciálneho konania týkajúcich sa ustanovení práva Únie v situáciách, v ktorých sa skutkový stav nachádzal mimo rozsahu priamej pôsobnosti tohto práva, avšak len v prípadoch, ak sa ustanovenia práva Únie stali uplatniteľné z dôvodu odkazu uvedeného na ne vo vnútroštátnom práve. V týchto prípadoch, v ktorých, aj napriek tomu, že všetky okolnosti veci samej nepatria do priamej pôsobnosti práva Únie, sa ustanovenia stali uplatniteľné prostredníctvom vnútroštátneho právneho poriadku, ktorý prispôsobil riešenia čisto vnútroštátnych situácií riešeniam upraveným právom Únie (rozsudok z 29. júla 2024, LivaNova, C-713/22, EU:C:2024:642, bod 42).
27. Výklad ustanovení práva Únie Súdnym dvorom v čisto vnútroštátnych situáciách je tak odôvodnený tým, že tieto ustanovenia sú na základe vnútroštátneho práva uplatniteľné na takéto situácie priamo a nepodmienene, aby sa zabezpečila rovnosť zaobchádzania s vnútroštátnymi situáciami a so situáciami upravenými právom Únie (rozsudok z 29. júla 2024, LivaNova, C-713/22, EU:C:2024:642, bod 43).
28. Súdny dvor podotkol, že ak sa naň vnútroštátny súd obráti v súvislosti so situáciou, ktorá nepatrí do priamej pôsobnosti práva Únie, Súdny dvor nemôže usudzovať, že návrh na začatie prejudiciálneho konania týkajúci sa výkladu ustanovení tohto práva je pre vnútroštátny súd nevyhnutný na to, aby mohol prijať rozhodnutie vo veci samej, pokiaľ vnútroštátny súd neuvedie aj iné skutočnosti ako to, že sporná vnútroštátna právna úprava sa bez rozdielu uplatňuje na situácie upravené predmetnými ustanoveniami práva Únie a na čisto vnútroštátne situácie.
Pripomenul, že na tento účel vnútroštátnemu súdu prináleží, aby v súlade s článkom 94 rokovacieho poriadku ozrejmil, akú súvislosť má spor, ktorý prejednáva, napriek jeho čisto vnútroštátnej povahe, s ustanoveniami práva Únie, na základe ktorej je výklad požadovaný v prejudiciálnom konaní nevyhnutný na vyriešenie tohto sporu.
29. V prejednávanej veci vnútroštátny súd podľa Súdneho dvora neuvádza, že na základe vnútroštátneho práva by sa mali ustanovenia Smernice o daňovej neutralite priamo a nepodmienene uplatňovať na vnútroštátne situácie, najmä prostredníctvom ustanovení, ktorými bola prebratá táto smernica, pokiaľ ide o osobitný odvod.
Návrh na začatie prejudiciálneho konania podľa jeho názoru neobsahuje nič o úmysle slovenského zákonodarcu rozšíriť v tejto súvislosti pravidlá vyplývajúce zo smernice aj na vnútroštátne situácie. 30. Súdny dvor konštatoval, že rozsah a význam súvislosti medzi osobitným odvodom a daňou z príjmu predstavujú otázku vnútroštátneho práva, ktoré Súdnemu dvoru neprislúcha
vykladať. Poukázal na to, že finančná správa a slovenská vláda vo svojich písomných pripomienkach spochybnili existenciu a povahu takejto súvislosti. Súdny dvor uzavrel, že úmysly slovenského zákonodarcu pri prijímaní osobitného odvodu nemôže vyvodzovať z rozhodnutí, ktoré prijal v oblasti dane z príjmu.
V. Pokračovanie v kasačnom konaní
31. Vzhľadom na skutočnosť, že Súdny dvor uznesením vo veci C-201/24 dňa 28. apríla 2025 rozhodol o návrhu na začatie prejudiciálneho konania, a teda odpadol dôvod, pre ktorý bolo konanie o kasačnej sťažnosti žalobcu prerušené, kasačný súd postupom podľa § 100 ods. 3 v spojení s § 452 ods. 1 SSP uznesením zo dňa 12.05.2025 rozhodol o pokračovaní v konaní o kasačnej sťažnosti sťažovateľa, podanej proti rozsudku správneho súdu. 32. Súčasne s uvedeným kasačný súd zaslal žalobcovi a žalovaným predmetné uznesenie Súdneho dvora v prejednávanej veci s možnosťou sa k jeho obsahu vyjadriť v lehote 20 dní od doručenia. 33. Žalovaný 2/ vo vyjadrení uviedol, že sa stotožňuje s právnym názorom uvedeným v dotknutom uznesení Súdneho dvora EÚ a nepovažuje za potrebné podať nový návrh na začatie prejudiciálneho konania Súdnemu dvoru EÚ. 34. Žalobca vo vyjadrení navrhol, aby sa kasačný súd obrátil na Súdny dvor EÚ s novým, doplneným návrhom na prejudiciálnu otázku reflektujúcim najmä: (i.) systematický a teleologický výklad slovenského práva, ktorý potvrdzuje účelovú previazanosť medzi Smernicou o daňovej neutralite a zákonom o osobitnom odvode, (ii.) skutočnosť, že predmetné reorganizácie medzi slovenskými spoločnosťami boli realizované v rámci nadnárodnej skupiny A.En., čo zakladá poľa žalobcu cezhraničný prvok. Navrhol zohľadniť rozhodnutia Súdneho dvora EÚ, ktoré výslovne umožnili výklad Smernice o daňovej neutralite aj vo vzťahu k čisto vnútroštátnym operáciám, najmä ak vnútroštátne právo už pôvodne obsahovalo úpravu súladnú so smernicou a táto úprava bola po nadobudnutí účinnosti Smernice o daňovej neutralite ponechaná alebo potvrdená bez zmeny. Alternatívne, ak kasačný súd nedospeje k záveru, že je potrebné znovu položiť doplnenú prejudiciálnu otázku, navrhol, aby využil svoju právomoc podľa článku 125 Ústavy SR a predložil návrh Ústavnému súdu SR na posúdenie ústavnosti (súladu s čl. 12 ods. 1, 13, 20, 35 a 59 Ústavy) aplikácie zákona o osobitnom odvode z podnikania v regulovaných odvetviach (obzvlášť ust. § 5 ods. 1 až 4 tohto zákona) v predmetnej situácii. V danom prípade ide podľa žalobcu o opatrenie daňovej povahy (priama daň), ktorého dôsledky dopadajú výlučne na subjekty vykonávajúce regulovanú činnosť, avšak zároveň zasahujú aj ich neregulovanú (napr. finančnú) činnosť - a to výberom osobitného odvodu s charakterom dane len na základe ich právneho postavenia bez ohľadu na predmetnú činnosť. Takýto režim nie je univerzálne uplatňovaný na všetky daňové subjekty, a preto podľa žalobcu zakladá rozpor s princípom rovnosti a zákazu diskriminácie podľa článkov 12 a 13 Ústavy SR.
VI. Právne posúdenie veci kasačným súdom
35. Najvyšší správny súd Slovenskej republiky ako súd kasačný preskúmal napadnutý rozsudok v medziach sťažnostných bodov (§ 438 ods. 2, § 445 ods. 1 písm. c/, ods. 2 SSP), pričom po zistení, že kasačná sťažnosť bola podaná oprávnenou osobou v zákonnej lehote (§ 442 ods. 1, § 443 ods. 1 SSP) a že ide o rozhodnutie, proti ktorému je kasačná sťažnosť prípustná (§ 439 ods. 1 SSP), zohľadniac § 455 SSP nenariadil pojednávanie a po neverejnej porade senátu jednomyseľne dospel k záveru, že kasačná sťažnosť nie je dôvodná, a preto ju podľa § 461 SSP zamietol týmto rozsudkom, ktorý po predchádzajúcom zverejnení termínu verejne vyhlásil dňa 27. novembra 2025. 36. Ťažisko sťažnostných bodov tvoria námietky vytýkajúce, že krajský súd aj vo veci konajúce orgány opomenuli zohľadniť a aplikovať ústavno-konformný a euro-konformný výklad aplikovanej právnej úpravy, keď sa stotožnili so záverom o povinnosti sťažovateľa uhradiť osobitný odvod aj zo zisku nedosiahnutého regulovanou činnosťou, ale vzniknutého
výlučne v dôsledku realizácie jednorazovej účtovnej operácie (prevodu nepeňažných vkladov). 37. Kasačný súd s ohľadom na charakter v konaní konštantne kolujúcich námietok preto primárne skúmal vzájomný vzťah zákona o osobitnom odvode a preberaných aktov Európskej
únie. Nakoľko z dikcie zákona o osobitnom odvode, z dôvodovej správy a z doložky zlučiteľnosti s právom Európskej únie vyplýva, že ide o právnu úpravu dočasného charakteru na zabezpečenie konsolidácie verejných financií a na posilnenie aktívnej úlohy štátu v rozvoji hospodárstva, ktorá problematika nie je upravená v práve Európskej únie, kasačný súd skúmal charakter odvodu a spôsob jeho určenia plynúce z osobitného zákona z komplexného pohľadu a v súvislostiach s relevantnou vnútroštátnou aj európskou legislatívou.
Mal pritom na zreteli, že aj keď zákon o osobitnom odvode nie je harmonizačným právnym predpisom, zároveň platí, že žiadna vnútroštátna úprava nesmie byť v rozpore s právom EÚ. 38. Kasačný súd vychádza z premisy, že úniové právo v členských štátoch musí byť aplikované a interpretované jednotne, berúc do úvahy kontext a cieľ právnej úpravy.
Ak je vnútroštátna norma v rozpore s európskou normou, prednosť má európska norma. Pri výklade úniového práva je potrebné prihliadať na jeho znenie, kontext, význam, povahu a ciele, ktoré táto právna norma sleduje. Vnútroštátny orgán aplikácie práva sa má vždy usilovať o euro- konformný výklad vnútroštátneho práva, t. j. o výklad v súlade s komunitárnym a úniovým právom a priamu aplikáciu práva EÚ namiesto vnútroštátneho práva má využiť len v prípade, ak euro-konformný výklad vnútroštátneho práva nie je možný.
39. Koncept daňovej neutrality podnikových kombinácií (zlúčenie, splynutie, rozdelenie, kúpa, výmena podniku alebo vklad podniku) na úrovni EÚ podrobne upravuje Smernica o daňovej neutralite. Touto sú členské štáty EÚ viazané, pokiaľ ide o právnu úpravu situácií, keď sa na podnikovej kombinácii zúčastňujú spoločnosti z dvoch alebo viacerých členských štátov EÚ. V zmysle bodu 2 preambuly tejto smernice je nevyhnutné vo vzťahu k podnikovým kombináciám stanoviť „daňové pravidlá, ktoré budú neutrálne z hľadiska hospodárskej súťaže, aby sa podniky mohli prispôsobiť požiadavkám vnútorného trhu, zvýšiť ich produktivitu a zlepšiť konkurencieschopnosť na medzinárodnej úrovni“. Cieľom harmonizačnej úpravy bola v zmysle bodu 5 recitálu Smernice o daňovej neutralite snaha vyhnúť sa ukladaniu daní v súvislosti so zlučovaním, rozdeľovaním, čiastočným rozdeľovaním, prevodom majetku alebo výmenou akcií pri súčasnej ochrane finančných záujmov členského štátu prevádzajúcej alebo prijímajúcej spoločnosti.
40. Z uvedeného podľa kasačného súdu celkom jasne vyplýva, že cieľom Smernice o daňovej neutralite je zabrániť dvojitému zdaneniu v prípade, ak je v rámci podnikovej kombinácie zakomponovaný cezhraničný prvok, vychádzajúc pritom z odlišností daňových predpisov v jednotlivých členských štátoch, ako aj rozmanitosti daňových inštitútov.
Smernica teda sleduje odstránenie prekážok vyplývajúcich z rozdielov v daňových pravidlách medzi jednotlivými členskými štátmi. 41. Právna úprava podnikových kombinácií v základnom systematickom usporiadaní ustanovení bola v slovenskej vnútroštátnej úprave prvotne zavedená v roku 2009 novelizáciou zákona o dani z príjmov účinnou od 01.01.2010. Dôvodová správa k návrhu tejto novely obsahovala pritom slovné spojenie, z ktorého bol implicitne odvoditeľný zámer tvorcu právneho predpisu, cit.: „Predkladaný návrh zákona vychádza z programového vyhlásenia vlády, ktorého cieľom je udržanie efektívneho, jednoduchého a neutrálneho daňového systému v oblasti dane z príjmov.“
42. Zákon o dani z príjmov však už pred vstupom Slovenskej republiky do Európskej únie rešpektoval za určitých okolností daňovú neutralitu negatívneho goodwillu (resp. badwillu) a zákonodarca preto v záujme harmonizácie zákona o dani z príjmov so Smernicou o daňovej neutralite nemusel prijať legislatívne zmeny. Aj pred implementáciou pôvodnej Smernice o daňovej neutralite (Smernica 90/434/EHS) tak na Slovensku existovala právna úprava, v zmysle ktorej vklady do obchodných spoločností neboli zaťažené daňou z príjmu, a teda výhody daňovej neutrality Slovenská republika plne poskytovala a poskytuje aj vnútroštátnym transakciám, pričom tieto výhody zostali zachované aj po implementácii Smerníc o daňovej neutralite.
Už táto skutočnosť sama osebe odráža uplatnenie smernice vo vnútroštátnom právnom poriadku s cieľom zabrániť dvojitému zdaneniu pri prevode aktív na inú spoločnosť. 43. V posudzovanej veci nebolo sporu o tom, že sťažovateľ uskutočnil čisto vnútroštátnu podnikovú operáciu bez účasti zahraničných subjektov či prítomnosti zahraničného prvku. V dôsledku jej realizácie vznikol z účtovného hľadiska rozdiel, ktorý sa premietol do hospodárskeho výsledku na riadku č. 100 daňového priznania a ktorý bol v tom čase smerodajným pre správcu odvodu na výpočet odvodu regulovanej osoby.
44. Súdny dvor vo vyššie spomínanom rozsudku z 12. decembra 2019, vo veci Slovenské elektrárne, C-376/18, ECLI:EU:C:2019:1068, vykladal čl. 3 ods. 1 až 3 a 10 Smernice o daňovej neutralite (2009/72/ES), pričom dospel k záveru korešpondujúcemu s tvrdeniami sťažovateľa, že osobitný odvod zavedený týmto zákonom má povahu všeobecného daňového opatrenia, a konkrétnejšie, priamej dane z celkových výnosov podnikov pôsobiacich v hospodárskych odvetviach, na ktoré sa tento odvod vzťahuje.
Súdny dvor skonštatoval, že tento odvod (i.) v súlade s dôvodovou správou k zákonu o odvode sleduje rozpočtový cieľ zamedzenia zhoršovania deficitu verejných financií a boja proti hospodárskej kríze, (ii.) uplatňuje sa na podniky pôsobiace v oblasti regulovaných činností, teda nielen na podniky v odvetví energetiky, ale aj v početných ďalších odvetviach hospodárstva, a (iii.) neuplatňuje sa na samotnú dodávku elektriny, ale zaťažuje celkový výsledok hospodárenia dotknutého regulovaného subjektu. 45. Článok 4 ods. 1 Smernice o daňovej neutralite stanovuje, že zlúčenie, rozdelenie alebo čiastočné rozdelenie nevedie k zdaneniu kapitálových ziskov vypočítaných ako rozdiel medzi reálnou hodnotou prevedených aktív a pasív a ich hodnotou na daňové účely.
Podľa článku 9 Smernice o zlučovaní články 4, 5 a 6 sa uplatnia na prevod aktív. Ak teda možno osobitný odvod v zmysle rozhodovacej praxe Súdneho dvora považovať za formu priamej dane, resp. daňovú kategóriu, základnou otázkou (nadväzujúc i na sťažovateľom predostretú argumentáciu) v súdenej veci potom je, či je v súlade s cieľmi, ktoré sleduje Smernica o daňovej neutralite, aby regulovaná osoba podľa zákona o osobitnom odvode bola zaťažovaná týmto odvodom, aj pokiaľ ide o časť hospodárskeho výsledku vo forme výnosu dosiahnutého z „neregulovanej“ činnosti - v posudzovanom prípade ide o kapitálový zisk vzniknutý v dôsledku transakcie v podobe prevodu aktív do dcérskych spoločností, spĺňajúcej podmienky a definičné znaky prevodu aktív tak, ako ich definuje čl. 2 písm. d) Smernice o daňovej neutralite.
46. Sťažovateľ má za to, že na danú vec je potrebné aplikovať euro-konformný výklad tak, ako učinil Najvyšší súd SR v konaní eustream. Kasačný súd v súvislosti s uvedeným objasňuje, že euro-konformný výklad sa uplatňuje, ak (i) existuje norma európskeho práva a neexistuje vnútroštátna norma členského štátu EÚ, ktorá by bola v rozpore s touto európskou normou, (ii) ak neexistuje žiadna vnútroštátna právna norma, (iii) ak existuje norma európskeho práva a zároveň vnútroštátna norma členského štátu EÚ, ktorá je obsahovo rozporná s európskou
normou. Sťažovateľ svojou argumentáciou zrejme mienil poukázať na možnosť aplikácie euro- konformného výkladu z dôvodu existencie situácie podľa bodu (iii), vychádzajúc zo záverov SD EÚ predostretých v uznesení C-201/24 z 28. apríla 2025. Tu je však potrebné zdôrazniť, že ak SD EÚ v minulosti judikoval, že osobitný odvod je daňovým opatrením a možno ho svojou povahou pripodobniť k dani z príjmu, tomu nemožno rozumieť tak, že by zákonodarca dal aj v zákone o odvode jasný a bezpodmienečný odkaz na Smernicu o daňovej neutralite, ktorá by sa tak mala automaticky aplikovať aj na vnútroštátne transakcie daňového subjektu vyúsťujúce do signifikantného zvýšenia hospodárskeho výsledku evidovaného na riadku č. 100
daňového priznania. Takéto prepojenie smernice a zákona o odvode a k tomu smerujúci úmysel zákonodarcu sa totiž nedá rozumne vyvodiť len z charakteru osobitného odvodu posudzujúc ho komparáciou s účinkami priamych daní. Ak si teda zákonodarca výslovne (odkazom na smernicu) nevymienil postupovať z hľadiska zaťaženia tohto druhu transakcie osobitným odvodom rovnakým spôsobom, ako to ustanovil v zákone o dani z príjmov (§ 17d ods. 1), potom absentuje potom jasný a bezpodmienečný odkaz na aplikáciu Smernice o daňovej neutralite, ktorý je v zmysle záverov SD EÚ potrebný pre jej aplikovateľnosť na posudzovanú
situáciu.
47. Kasačný súd ozrejmil Súdnemu dvoru v zdôvodnení prejudiciálnych otázok všetky skutkové a právne okolnosti posudzovaného prípadu a ich prepojenie na právo EÚ, ktorými sám disponoval, a to aj vo svetle existujúcej relevantnej judikatúry. Pokiaľ Súdny dvor po
preskúmaní prejudiciálnych otázok nevzhliadol v danej veci presah na európske právo a z tohto dôvodu konštatoval nedostatok právomoci odpovedať na položené otázky, je nutné dospieť k záveru, že vec nepatrí do pôsobnosti práva EÚ. Kasačný súd zdôrazňuje, že niet ďalších relevantných informácií, ktoré by Súdnemu dvoru mohol predostrieť (mimo už vyčerpávajúceho opisu skutkových okolností a súvisiacich možných prepojení osobitného odvodu so systémom priamych daní). Takéto ďalšie smerodajné skutočnosti s potenciálom rozumne vysvetliť pôsobnosť smernice na prejednávaný prípad a eventuálne tak zvýšiť šance na rozhodnutie SD EÚ v prospech pôsobnosti práva EÚ v súvislosti so súdenou vecou neuviedol ani sám sťažovateľ vo vyjadrení k uzneseniu Súdneho dvora.
Kasačný súd je jednoznačne toho názoru, že aj keď Súdny dvor v danej veci rozhodol uznesením konštatujúc nedostatok právomoci, dal v odôvodnení uznesenia odpoveď na kľúčovú otázku, či je existujúce okolnostiach prípadu možné na vyššie opísané vnútroštátne transakcie aplikovať ustanovenia Smernice o daňovej neutralite.
48. Kasačnému súdu z odôvodnenia uznesenia SD EÚ vydaného v súvislosti s tu položenými prejudiciálnymi otázkami vyplýva, že Súdny dvor nemá v zásade právomoc odpovedať na položenú prejudiciálnu otázku, pokiaľ je zjavné, že ustanovenie práva Únie (pozn. kasačného súdu: v tomto prípade čl. 4 ods. 1 v spojení s článkom 9 Smernice o daňovej neutralite), ktoré má Súdny dvor vyložiť, nemožno v danom prípade použiť (pozri aj rozsudok Caixa d'Estalvis i Pensions de Barcelona, C-139/12, EU:C:2014:174, bod 41).
Súdny dvor má však právomoc rozhodnúť o návrhoch na začatie prejudiciálneho konania týkajúcich sa ustanovení práva Únie v situáciách, keď sa skutkový stav v konaní vo veci samej nachádza mimo rozsahu pôsobnosti práva Únie (pozn. ako je tomu v tu posudzovanej veci), avšak vnútroštátne právo odkazuje na obsah uvedených ustanovení práva Únie s cieľom stanoviť pravidlá uplatniteľné na výlučne vnútroštátnu situáciu dotknutého členského štátu (najmä rozsudky Poseidon Chartering, C-3/ 04, EU:C:2006:176, bod 15; ETI a i., C-280/06, EU:C:2007:775, body 22 a 26; Salahadin Abdulla a i., C-175/08, C-176/08, C-178/08 a C-179/08, EU:C:2010:105, bod 48; Cicala, EU:C:2011:868, bod 17; Nolan, C-583/10, EU:C:2012:638, bod 45, ako aj Romeo, EU:C:2013:718, bod 21).
V zákone o osobitnom odvode však takýto odkaz, resp. prepojenie na obsah Smernice o daňovej neutralite absentuje, keďže zákonodarca transponoval ustanovenia smernice len do znenia zákona o dani z príjmov (viď. https://eur-lex.europa.eu/legal-content/ EN/NIM/?uri=CELEX:32009L0133).
49. Ak teda Najvyšší súd SR v konaní eustream formuloval potrebu euro-konformného výkladu v prípade zaťaženia odvodom v súvislosti s vnútroštátnou transakciou obdobného charakteru a aj ho na danú vec aplikoval, učinil tak podľa názoru kasačného súdu bez dostatočných argumentačných podkladov, najmä sa však napriek spornosti otázky aplikácie Smernice o daňovej neutralite neobrátil na Súdny dvor s prejudiciálnou otázkou.
Interpretujúc závery Súdneho dvora vyslovené v prejudiciálnom konaní iniciovanom v tu prejednávanej veci kasačný súd konštatuje, že nemohol nasledovať závery rozsudku eustream, pretože určenie odvodu je podľa uznesenia Súdneho dvora v okolnostiach prípadu mimo pôsobnosti práva EÚ a teda neaplikovanie vnútroštátnej právnej úpravy odvodu s poukazom na jej (neexistujúci) rozpor so Smernicou o daňovej neutralite by bolo po právnej stránke nesprávne.
50. Za daných okolností nie sú splnené ani podmienky pre postúpenie veci veľkému senátu kasačného súdu pre odklon od rozhodnutia Najvyššieho súdu SR v konaní eustream, keďže závery kasačného súdu majú preukázateľnú oporu v záveroch Súdneho dvora konštatujúcich neexistenciu presahu sťažovateľovi určeného odvodu na európske právo.
V takejto situácii by ani veľký senát, ktorého úlohou je v podstate autorizovať zmeny v judikatúre, nemal o čom rozhodovať, pretože v otázkach aplikácie a interpretácie práva EÚ je Súdny dvor vyššou autoritou a jeho rozhodnutia sú záväzné pre všetky vnútroštátne súdne formácie.
S ohľadom na faktické rozhodnutie Súdneho dvora o neaplikovateľnosti Smernice o daňovej neutralite je potrebné hľadieť na rozsudok eustream v otázke euro-konformného výkladu zákona o odvode ako na rozhodnutie zbavené normatívnych účinkov a preto nebolo nutné aktivovať na prelomenie jeho záverov veľký senát [porovnaj uznesenia rozšíreného senátu Najvyššieho správneho súdu ČR zo dňa 11.1.2006, čj. 2 Afs 66/2004-53, č. 1833/2009 Sb., zo dňa 8.7.2008, čj. 9 Afs 59/2007-56, č. 1723/2008 Sb., zhodne nález Ústavného súdu ČR zo dňa 14.3.2016, sp. zn. I. ÚS 2866/15 (N 41/80 SbNU 501), bod 19]. Z uvedených dôvodov si kasačný súd nemohol osvojiť argumenty uvedené v rozsudku eustream, a preto sa od jeho záverov v kľúčovej otázke odchýlil.
51. Zároveň je potrebné vyzdvihnúť, že hoci Najvyšší súd SR v konaní eustream konštatoval, že osobitný odvod ako daňové opatrenie spadá do vecného rozsahu Smernice o daňovej neutralite, dostatočne neobjasnil, do akej miery bolo smerodajné, že v posudzovanej veci išlo o vnútroštátnu transakciu, keď Smernica o daňovej neutralite sa vzťahuje len na prípady tam vymenovaných transakcií s prítomnosťou cezhraničného prvku.
Osvojil si preto podľa názoru tu konajúceho senátu predčasný a nedostatočne podložený záver, že osobitný odvod možno automaticky považovať za daňovú kategóriu, ktorá môže byť posudzovaná podľa Smernice o daňovej neutralite.
Nezaoberal sa však tým, akú váhu zohrala pri posúdení veci skutočnosť, že išlo o čisto vnútroštátnu situáciu. 52. Kasačný súd si je samozrejme vedomý skutočnosti, že Súdny dvor v minulosti opakovane judikoval, že i v prípadoch, kedy všetky okolnosti veci samej sú mimo priameho rozsahu pôsobnosti práva Únie, ustanovenia tohto práva sa môžu stať uplatniteľnými prostredníctvom vnútroštátnej právnej úpravy, ktorá k riešeniu situácií za okolností obmedzujúcich sa len na vnútroštátnu sféru jedného členského štátu pristupuje rovnako ako právo Únie (pozri v tomto zmysle rozsudky z 18. októbra 1990, Dzodzi, C-297/88 a C-197/89, EU:C:1990:360, body 36, 37 a 41; zo 17. júla 1997, Leur-Bloem, C-28/95, EU:C:1997:369, body 27 a 32, ako aj zo 14. marca 2013, Allianz Hungária Biztosító a i., C-32/11, EU:C:2013:160, bod 20).
Slovenský zákonodarca však pri prijatí zákona o odvode neprejavil zámer, aby sa pri určovaní odvodu zo zisku vzniknutého v dôsledku prevodu aktív postupovalo rovnako ako pri jeho (ne)zdaňovaní z hľadiska dane z príjmu. Tento úmysel nemožno dotvárať len z tvrdenia, že z hľadiska povahy a dôsledkov existuje súvislosť medzi osobitným odvodom a daňou z príjmu, najmä keď sú ciele i adresáti týchto opatrení rozdielne/i. Úmysly slovenského zákonodarcu pri prijímaní osobitného odvodu teda nie je možné vyvodzovať z rozhodnutí, ktoré prijal v oblasti dane z príjmu.
53. Ako už bolo uvedené, vnútroštátny zákonodarca sa môže pri riešeniach, ktoré prináša pre čisto vnútroštátne situácie, prispôsobiť riešeniam upraveným právom Únie. Členský štát však nemá povinnosť pri preberaní smernice (vo všeobecnosti) do vnútroštátneho práva túto rozšíriť mimo rozsahu jej pôsobnosti (t. j. aj na čisto vnútroštátne situácie bez cezhraničného prvku), naopak disponuje voľnosťou vo výbere spôsobu regulácie takejto situácie.
Vychádzajúc z odôvodnenia dotknutého uznesenia Súdneho dvora možno uzavrieť, že aj keď je osobitný odvod kategóriou priamej dane, tento fakt sám osebe nezakladá prepojenie právnej úpravy dane z príjmov a osobitného odvodu, ani vzťah špeciality medzi reguláciami týchto daňových
opatrení (lex specialis - lex generalis). Právna úprava osobitného odvodu ako taká nezakladá bezpodmienečný a jasný odkaz na ustanovenia Smernice o daňovej neutralite, ktorý by spôsoboval možnosť aplikácie ustanovení smernice aj na vyrubenie odvodu z posudzovanej vnútroštátnej transakcie realizovanej sťažovateľom. Ustanovenia Smernice o daňovej neutralite neboli Slovenskou republikou prebraté do zákona o osobitnom odvode.
Kasačný súd rozumie myšlienkovým operáciám sťažovateľa pri snahe o identifikáciu možného presahu skutkových okolností vykonanej transakcie na ustanovenia Smernice o daňovej neutralite, smerodajným a kľúčovým je však v tomto prípade úmysel zákonodarcu pri prijímaní zákona o osobitnom odvode zaťažovať ním (bez rozdielu) celkový výsledok hospodárenia regulovaného subjektu, čo potvrdil aj SD EÚ vo veci Slovenské elektrárne (C-376/18).
Každá účtovná jednotka má pritom v súlade so zásadou opatrnosti povinnosť vyhodnotiť budúce (predpokladané) riziká a straty, ktoré sa týkajú jej majetku a záväzkov, a ktoré sú jej známe v danom účtovnom období.
Tu je potrebné podotknúť, že realizácia nepeňažných vkladov nevyvolala u sťažovateľa povinnosť platiť verejné platby (dane alebo iné verejné platby), ktoré by v čase realizácie tohto prevodu aktív neboli predvídateľné. 54. Sťažovateľ namieta, že krajský súd nezohľadnil pri formulovaní záverov rozhodnutie SD EÚ, ktoré hovorí o tom, že osobitný odvod má charakter dane. Je pravdou, že krajský súd v odôvodnení napadnutého rozsudku (bod 193) nesprávne a rozporne s európskou judikatúrou konštatoval, že odvod nie je daňou ani daňovým opatrením; v kontexte okolností posudzovanej veci však dospel k správnemu právnemu záveru o tom, že zákon o odvode nemožno vo vzťahu k vnútroštátnym transakciám vykladať podľa Smernice o daňovej neutralite.
55. Ak v prejednávanej veci rezonovala aj otázka možného vertikálneho priameho účinku smernice na tento prípad, kasačný súd len v krátkosti na tomto mieste pripomenie, že neboli (kumulatívne) splnené podmienky na využitie tejto doktríny v praxi. K tým v zmysle judikatúry SD EÚ patria: (i) jasný, presný a dostatočne určitý záväzok obsiahnutý v smernici, (ii) nepodmienený záväzok, (iii) uplynutie lehoty na transpozíciu smernice do vnútroštátneho poriadku, (iv) nejde o záväzok, ktorý priamo ukladá povinnosť jednotlivcovi (naopak, priznáva mu nejaké právo). V danom prípade je už sprvu zjavné, že minimálne podmienka (iii) nie je v posudzovanej veci daná. Ako už bolo spomenuté vyššie v odôvodnení tohto rozsudku, v
zákone o dani z príjmov bola úprava nezdaňovania zisku spoločnosti vzniknutého z prevodu aktív prítomná už pred vstupom Slovenskej republiky do EÚ (t. j. existovala aj bez potreby samotnej transpozície smernice a bez súvisu so smernicou). 56.
Kasačný súd uvádza, že z vyššie uvedených dôvodov odpadá dôvod zaoberať sa námietkami sťažovateľa týkajúcimi sa odklonu krajského súdu pri rozhodovaní predmetnej veci od záverov rozsudku eustream, keďže tieto boli prekonané záväzným právnym názorom Súdneho dvora vysloveným v prejudiciálnom konaní.
57. Kasačný súd sa však v danej súvislosti podrobnejšie zaoberal tvrdením sťažovateľa, že krajský súd Smernicu o daňovej neutralite odmietol aplikovať s odôvodnením, že svoje závery o aplikácii práva EÚ prehodnotil aj Najvyšší súd SR v konaní Slovenské elektrárne, čím sa mal bezdôvodne odkloniť od záverov rozhodnutia eustream. K tomu kasačný súd uvádza, že rozsudok vo veci Slovenské elektrárne sa síce nevenoval špecificky otázke aplikovateľnosti ustanovení Smernice o daňovej neutralite na prípad určenia odvodu zo zisku z prevodu aktív spoločnosti, ale tematizoval otázku, v akom rozsahu zaťažuje osobitný odvod výsledok hospodárenia regulovanej osoby.
Sťažovateľ si však protirečí, keď na jednej strane tvrdí, že rozsudok vo veci Slovenské elektrárne sa nemal vôbec zohľadňovať, nakoľko išlo o rozpustenie rezerv, a teda účtovne odlišnú operáciu než v tu prejednávanej veci, na druhej strane však argumentuje, že ak by sa chcel Najvyšší súd SR odchýliť od záverov rozsudku eustream, musel by tak urobiť priamo v rozsudku vo veci Slovenské elektrárne, o ktorom však konštantne tvrdí, že pre výklad Smernice o daňovej neutralite nebol vôbec relevantným.
58. Z odôvodnenia napadnutého rozsudku podľa kasačného súdu vyplýva záver, že krajský súd nemá dôvod byť viazaný rozsudkom eustream v tu prejednávanej veci, pretože po jeho vydaní došlo v konaní Slovenské elektrárne (v rámci prejudiciálneho konania) k ustáleniu otázky, v akom rozsahu osobitný odvod zaťažuje výsledok hospodárenia regulovanej osoby. Záver o tom, že osobitnému odvodu podlieha celkový výsledok hospodárenia, vrátane výnosov dosiahnutých z „neregulovanej“ činnosti, tak vo výsledku len podporil krajským súdom vyslovené závery v tu prejednávanej veci. 59. Žalobnú námietku, ktorú sťažovateľ v tom istom rozsahu predostrel aj v kasačnom konaní a s ktorou sa krajský súd vysporiadal spôsobom popísaným v bode 16 tohto odôvodnenia, nebude kasačný súd vzhľadom na komplexnosť jej obsahu na tomto mieste reprodukovať a obmedzí sa len na konštatovanie stručných dôvodov správnosti jej vyhodnotenia zo strany krajského súdu. Kasačný súd sa stotožňuje so záverom, že ak oznámenie na zúčtovanie odvodov za zdaňovacie obdobie roku 2017 nepredložil sťažovateľ v lehote na predloženie
účtovnej závierky (t. j. v roku 2018), ale učinil tak až po podaní dodatočného daňového priznania za rok 2017 - t. j. v júni 2019, správca odvodu ani nemohol vykonať zúčtovanie tak ako predpokladá ustanovenia § 9 ods. 5 zákona o osobitnom odvode, a vykonal ho preto v tesnej časovej nadväznosti dňa 04.07.2019. Správca odvodu dôvodne pristúpil k zúčtovaniu až v momente, keď disponoval všetkými na to nevyhnutnými podkladmi a dokladmi, a to v záujme správneho vyčíslenia odvodu. Kasačný súd uvedený postup preto nepovažuje za nezákonný či priečiaci sa účelu ustanovení zákona o odvode.
60. Podľa ustanovenia § 9 ods. 5 zákona o osobitnom odvode v znení účinnom k 04.07.2019 o výsledku zúčtovania odvodov správca odvodu vydá do konca kalendárneho mesiaca nasledujúceho po mesiaci, v ktorom mu bola predložená účtovná závierka a oznámenie podľa odseku 1, rozhodnutie o zúčtovaní odvodov, v ktorom uvedie výšku preplatku zo zúčtovania odvodov alebo výšku nedoplatku zo zúčtovania odvodov.
Interpretujúc znenie citovaného ustanovenia, na rozhodnutie o zúčtovaní odvodov musí správca dane disponovať jednak účtovnou závierkou za rozhodné zdaňovacie obdobie, ako aj písomným oznámením regulovanej osoby na zúčtovanie odvodov. Až vtedy môže kvalifikovane v stanovenej lehote
rozhodnúť. Kasačný súd zhodne so správnym súdom konštatuje, že správca odvodu vykonal zúčtovanie včas (04.07.2019), teda do konca kalendárneho mesiaca nasledujúceho po mesiaci, v ktorom sťažovateľ k už existujúcej účtovnej závierke doplnil aj druhý nevyhnutný podklad - a to oznámenie podľa § 9 ods. 1 zákona o osobitnom odvode.
Ak sťažovateľ namieta, že správca odvodu mohol rozhodnúť o zúčtovaní odvodu už v roku 2018, pretože výsledok hospodárenia na riadku č. 100 sa podaním dodatočného daňového priznania oproti riadnemu daňovému priznaniu nezmenil a podmienkou zúčtovania je predloženie účtovnej závierky za rozhodné zdaňovacie obdobie (ktorá bola už v roku 2018 naplnená), kasačný súd uzatvára, že skoršiemu rozhodnutiu správcu odvodu bránila absencia oznámenia sťažovateľa na zúčtovanie odvodov. Naviac aj keby kasačný súd mal pripustiť, že správca odvodu rozhodol po lehote stanovenej v § 9 ods. 5 onoho zákona, takéto rozhodnutie by nemohol považovať len z tohto dôvodu za nezákonné, nakoľko zákon neobsahuje ustanovenia o právnych následkoch nedodržania tejto lehoty, napr. vo forme preklúzie oprávnenia vydať rozhodnutie po jej uplynutí.
61. Ak sťažovateľ v tejto súvislosti zároveň namieta, že podkladom pre rozhodnutie správcu odvodu bolo oznámenie regulovanej osoby podľa § 8 ods. 3, a nie oznámenie podľa § 9 ods. 1 zákona o odvode, kasačný súd pripomína, že ide o druhovo identické oznámenia regulovanej osoby, avšak oznámenie podľa § 8 ods. 3 je oznámením reflektujúcim skutočnosti, ktoré nastali dodatočne a ktoré vyvolali zmenu sumy základu odvodu. Hoci v posudzovanej veci podaním dodatočného daňového priznania nedošlo u sťažovateľa k zmene základu odvodu, nemožno vyhodnotenie dotknutého oznámenia správcom odvodu ako oznámenia podľa § 8 ods. 3 považovať za zásadnú vadu, keďže v konečnom dôsledku došlo k matematicky správnemu vyčísleniu odvodu, čo v zásade nenamietal ani sám sťažovateľ. Kasačný súd preto námietky sťažovateľa tohto druhu vyhodnotil ako nedôvodné.
62. Za relevantné nepovažuje kasačný súd ani námietky ohľadne absencie ústavno- konformného výkladu relevantnej zákonnej úpravy pri rozhodovaní krajského súdu, keď tento nezohľadnil, že zaťažovanie celkového hospodárskeho výsledku sťažovateľa ako regulovanej osoby je v rozpore s jeho základnými ústavnými právami. Kasačný súd na tomto mieste zdôrazňuje, že Súdny dvor v rozsudku vo veci Slovenské elektrárne (C-376/18) celkom jasne konštatoval, že osobitný odvod sa neuplatňuje na samotnú dodávku elektriny (príp. inej komodity podľa typu regulovanej osoby), ale zaťažuje celkový výsledok hospodárenia dotknutého regulovaného subjektu.
63. Kasačný súd nevzhliadol dôvod obrátiť sa na Ústavný súd SR s návrhom na posúdenie ústavnosti (súladu s čl. 12 ods. 1, 13, 20, 35 a 59 Ústavy) aplikácie zákona o osobitnom odvode z podnikania v regulovaných odvetviach.
Pripomína, že v tomto kontexte je potrebné nazerať na osobitný odvod ako na daňové opatrenie dočasného charakteru s cieľom zabezpečiť konsolidáciu verejných financií, a nie ako na opatrenie zakladajúce neodôvodnené rozdiely v porovnaní s osobami, ktoré nie sú regulovanými osobami a pritom vykonávajú rovnakú činnosť (uskutočňujú nepeňažné vklady). Kasačný súd preto pri hodnotení argumentov sťažovateľa na predloženie návrhu Ústavnému súdu SR prihliadol nielen k záverom Súdneho dvora, ale aj k zdôvodneniu zákonodarcu, prečo bol prijatý zákon o osobitnom odvode. Z dôvodovej správy vyplýva, že uvedený návrh bol predkladaný Národnej rade Slovenskej republiky ako jedno z opatrení na spravodlivé a ekonomicky efektívne rozdelenie bremena vplyvu ekonomickej a hospodárskej krízy a za účelom zamedziť zhoršeniu deficitu verejných financií a jeho udržanie v predpísanom limite pod 3% HDP ustanovené Európskou komisiou a aby do ozdravenia verejných financií boli zapojené a prispeli aj spoločnosti, ktoré pôsobia v regulovaných odvetviach.
64. O návrhu na odkladný účinok kasačnej sťažnosti kasačný súd nerozhodoval, nakoľko mal za to, že v uvedenom prípade nastúpil automaticky ex lege. Podľa ustanovenia § 446 ods. 2 písm. a) SSP má kasačná sťažnosť odkladný účinok, ak bola podaná proti rozhodnutiu správneho súdu vo veci samej vydanému v konaní o správnej žalobe alebo žalobe proti inému zásahu, ak žalovaným orgánom verejnej správy je správca dane alebo orgán verejnej správy, ktorý rozhodol o riadnom opravnom prostriedku podanom proti rozhodnutiu alebo opatreniu
správcu dane. V posudzovanej veci sú žalovanými orgány verejnej správy v pozícii správcu odvodu. Hoci zákon pamätá v danej súvislosti len na prípady, kedy je žalovaným správca dane, resp. orgán rozhodujúci o riadnom opravnom prostriedku voči rozhodnutiu správcu dane, poukazujúc najmä na charakter osobitného odvodu (daňové opatrenie s účinkami priamej dane) možno podľa kasačného súdu analogicky vztiahnuť odkladný účinok kasačnej sťažnosti aj na prípady, kedy žalovaný orgán vystupuje v pozícii správcu odvodu (resp. orgánu rozhodujúceho o riadnom opravnom prostriedku voči rozhodnutiu správcu odvodu).
65. S poukazom na vyššie uvedené a po zistení, že sťažovateľ v kasačnej sťažnosti neuviedol žiadne také relevantné skutočnosti, ktorými by spochybnil vecnú správnosť rozsudku krajského súdu, Najvyšší správny súd kasačnú sťažnosť podľa § 461 SSP ako nedôvodnú
zamietol. 66. O trovách kasačného konania rozhodol kasačný súd podľa § 167 ods. 1 SSP v spojení s § 467 ods. 1 SSP. Sťažovateľ v kasačnom konaní úspech nemal a žalovanému náhrada trov kasačného konania prislúcha len v prípadoch, ak to možno spravodlivo požadovať a po splnení zákonom stanovených podmienok len výnimočne (§ 168 SSP), ktoré podľa obsahu súdnych spisov nenastali, preto súd účastníkom konania právo na náhradu trov kasačného konania nepriznal.
67. Toto rozhodnutie prijal senát Najvyššieho správneho súdu Slovenskej republiky pomerom hlasov 3 : 0 (§ 139 ods. 4 prvá veta SSP). Poučenie: Proti tomuto rozhodnutiu opravný prostriedok nie je prípustný.
V Bratislave dňa 27. novembra 2025