5Sžfk/12/2020
ECLI:SK:NSSSR:2022:8018200226.1
- Súd
- Najvyšší správny súd Slovenskej republiky
- Súd 1. inštancie
- Krajský súd v Prešove
- Sp. zn. 1. inštancie
- 5S/28/2018
- IČS
- 8018200226
- Citované
- 1× inými rozhodnutiami
- Zdroj
- PDF ↗
ROZSUDOK
V MENE SLOVENSKEJ REPUBLIKY
Najvyšší správny súd Slovenskej republiky v senáte zloženom z predsedu senátu JUDr. Jany Hatalovej, PhD. a z členov senátu JUDr. Kataríny Cangárovej, PhD., LL.M. (sudca spravodajca) a JUDr. Mariána Fečíka, v právnej veci žalobcu (v tomto konaní sťažovateľa): ELATAN s. r. o., so sídlom Petrovany - Vysielač 587, 082 53 Petrovany, IČO: 45637806, právne zastúpeného: Advokátska kancelária Bröstl & Čentík s.r.o., so sídlom Rázusova 1, 040 01 Košice - MČ Juh, IČO: 50560611, proti žalovanému: Finančné riaditeľstvo Slovenskej republiky, so sídlom Lazovná 63, Banská Bystrica, IČO: 42499500, v konaní o preskúmanie zákonnosti rozhodnutia žalovaného č. 100417507/2018 zo dňa 20. februára 2018 v spojení s rozhodnutím Daňového úradu Prešov č. 101960599/2017 zo dňa 13. septembra 2017, konajúc o kasačnej sťažnosti žalobcu proti rozsudku Krajského súdu v Prešove č. k. 5S/28/2018 - 140 zo dňa 10. septembra 2019, takto
rozhodol:
Najvyšší správny súd Slovenskej republiky rozsudok Krajského súdu v Prešove č. k. 5S/28/2018 - 140 zo dňa 10. septembra 2019 zrušuje a vec mu vracia na ďalšie konanie.
Odôvodnenie
I. Konanie pred orgánmi verejnej správy
1. Daňový úrad Košice (ďalej aj „DÚ Košice“) vykonal u žalobcu opätovnú daňovú kontrolu na dani z pridanej hodnoty za zdaňovacie obdobie apríl 2011. Daňová kontrola bola zameraná na vznik práva na odpočítanie dane, ktoré si žalobca uplatnil na základe faktúry od dodávateľa Export Timber Group, s.r.o. (ďalej aj „Export Timber Group“), znejúcej na sumu 22596 eur, z toho DPH vo výške 3766 eur, za dodanie dubovej podlahy v množstve 538 m2.
Túto faktúru správca dane posudzoval v kontexte s faktúrami od Export Timber Group aj v zdaňovacích obdobiach január - marec 2011 a v nadväznosti na uplatnenie oslobodenia od dane za následné dodanie tovaru žalobcom odberateľovi do Českej republiky - spoločnosti P.B_O_ Delta a.s. (ďalej aj „P.B_O_ Delta“) v zdaňovacích obdobiach marec, máj a december 2011.
2. Dňa 20.09.2013 správca dane vyzval žalobcu na predloženie dokladov a dôkazov, ktoré preukazujú hospodárske operácie, s poukazom na § 24 ods. 1 a § 45 ods. 2 zákona č. 563/ 2009 Z. z. o správe daní (ďalej aj „Daňový poriadok“). V dňoch 15.10.2013 až 11.11.2014 bola daňová kontrola prerušená za účelom medzinárodnej výmeny informácií (ďalej aj „MVI“). Dňa 01.12.2014 správca dane vydal oznámenie o výsledku daňovej kontroly, ktorým žalobcu oboznámil, že neuznáva jeho právo na odpočet dane. Dňa 05.12.2014 vydal protokol z daňovej kontroly. 3.
Správca dane počas daňovej kontroly zistil nasledovné skutočnosti: · svedok T., konateľ Export Timber Group v čase zdaniteľných obchodov, za účasti žalobcu správcovi dane uviedol, že z dôvodu prebiehajúceho vyšetrovania NAKA Východ Košice sa k danej veci nebude vyjadrovať; · svedkyňa P., posledná konateľka Export Timber Group, za účasti žalobcu uviedla, že konateľkou sa stala, aby dostala jednorazovo 100 eur a o podnikaní spoločnosti nemala žiadne
informácie. Podľa žalobcu všetky obchodné styky medzi ním a Export Timber Group boli s T. ktorý mal splnomocnenie; · vo vzťahu k deklarovanému intrakomunitárnemu dodaniu tovaru českej spoločnosti P.B_O_ Delta bola potvrdená preprava tovaru zamestnancom spoločnosti EMAS - SK, s.r.o. T. L., dodávateľom L. K. a šoférom L. K. T.. Preprave svedčili aj záznamy z elektronického mýtneho systému Národnej diaľničnej spoločnosti, a.s. a zo systému Mýto CZ; · zdrojmi finančných prostriedkov použitých na úhradu vzniknutých záväzkov mali byť finančné prostriedky z intrakomunitárneho dodania tovaru - platiny žalobcom lotyšskej
spoločnosti. Podľa správcu dane úhrada sumy 894518,53 eur v hotovosti za deklarovaný nákup platiny od maďarskej spoločnosti je fiktívna, a teda aj následné dodanie platiny žalobcom lotyšskej spoločnosti sa javí ako fiktívne a úhrada finančných prostriedkov vo výške 899013,60 eur na účet žalobcu ako neoprávnená; · žalobca predložil rámcovú zmluvu o obchodnej spolupráci medzi Export Timber Group ako dodávateľom a žalobcom ako odberateľom, kúpnu zmluvu medzi P.B_O_ Delta ako kupujúcim a žalobcom ako predávajúcim a čestné prehlásenie konateľky P.B_O_ Delta Q. o dodaní a vývoze fakturovaného tovaru do Českej republiky, ako aj potvrdenie podľa knihy pohľadávok a fotodokumentáciu skladovaného tovaru; · v zápisniciach o výsluchu svedka T. zo dňa 06.11.2012 a 19.08.2014, ktoré správcovi dane poskytlo Prezídium Policajného zboru, T. popísal podvodný mechanizmus fungovania zúčastnených spoločností za účelom čerpania nadmerných odpočtov a tiež uviedol, že Export Timber Group vystavila žalobcovi tri fiktívne faktúry v celkovej výške 495995,19 eur.
Tovar dubové podlahy vraj dodal pre žalobcu iba raz, aj to asi tri alebo štyri palety. Z vyplatenia nadmerného odpočtu mali dostať rovným dielom on, T. W. a konateľ žalobcu, Ján Pasternák. 4. Následne DÚ Košice vydal dňa 13.10.2015 rozhodnutie č. 20979472/2015, v ktorom žalobcovi určil rozdiel v sume nadmerného odpočtu 3766,00 eur na DPH za zdaňovacie obdobie apríl 2011 (ďalej aj „prvé rozhodnutie správcu dane“). Žalovaný rozhodnutím č. 102430834/2016 zo dňa 25.01.2016 zrušil prvé rozhodnutie správcu dane a vec mu vrátil na ďalšie konanie a rozhodnutie z dôvodu nedostatočného vyhodnotenia dôkazov predložených
žalobcom. 5. Dňa 31.10.2015 žalobca zmenil sídlo spoločnosti a predmetný spis bol na ďalšie konanie a rozhodnutie doručený na Daňový úrad Prešov (ďalej aj „DÚ Prešov“). DÚ Prešov vykonal miestne zisťovanie v sídle spoločnosti OPAL - BUILDING, spol. s r.o., ktorej konateľ uviedol, že spoločnosť neposkytla žalobcovi skladovacie priestory. Následne DÚ Prešov vydal rozhodnutie č. 551384/2016 zo dňa 25.04.2016, v ktorom žalobcovi určil rozdiel v sume nadmerného odpočtu 3766,00 eur na DPH za zdaňovacie obdobie apríl 2011 (ďalej aj „druhé rozhodnutie správcu dane“), ktoré žalovaný opäť zrušil rozhodnutím č. 103715040/2016 zo dňa 12.08.2016 a vec vrátil DÚ Prešov na ďalšie konanie.
6. Na následne konanom ústnom pojednávaní žalobca do zápisnice okrem iného uviedol, že do dnešného dňa zvyšná časť tovaru (dubové podlahy) sa nachádza v skladových priestoroch spoločnosti OPAL - BUILDING, spol. s r.o., a poukázal na čestné prehlásenie p. K. T..,
vedúceho skladu. Na miestnom zisťovaní sa zistilo, že v sklade sa nachádzali uložené drevené dubové podlahy, ktoré žalobca označil za pochádzajúce od Export Timber Group. 7. Následne DÚ Prešov vydal rozhodnutie č. 101960599/2017 zo dňa 13.09.2017, ktorým určil žalobcovi rozdiel v sume nadmerného odpočtu 3766,00 eur na dani z pridanej hodnoty za zdaňovacie obdobie apríl 2011, t. j. znížil nadmerný odpočet zo sumy 3980,81 eur na sumu 214,81 eur (ďalej aj „prvostupňové rozhodnutie“). Rozhodnutím č. 100417507/2018 zo dňa 20.02.2018 toto rozhodnutie žalovaný na odvolanie žalobcu potvrdil (ďalej aj „napadnuté rozhodnutie“ alebo „rozhodnutie žalovaného“). Finančné orgány v dôvodoch svojich rozhodnutí konštatovali, že žalobca porušil § 49 ods. 1 a ods. 2 zákona č. 222/2004 Z. z. o dani z pridanej hodnoty v znení neskorších predpisov (ďalej aj „zákon o DPH“) v nadväznosti na § 51 ods. 1 písm. a) zákona o DPH. Uviedli, že Export Timber Group nedodala tovar podľa § 8 zákona o DPH, pretože ňou vystavené faktúry boli len formálne, nevznikla jej daňová
povinnosť podľa § 19 ods. 1 zákona o DPH, a preto žalobcovi nevzniklo ani právo odpočítať daň. Následne, keďže tovar nebol dodaný, žalobca ho ani nemohol použiť na svoje dodávky tovaru do ČR.
II. Konanie pred krajským súdom
8. Voči rozhodnutiu žalovaného podal žalobca správnu žalobu, v ktorej namietal nezákonnú zmenu miestnej príslušnosti správcu dane, porušenie ustanovení o konaní pred správcom dane spočívajúce v porušení ustanovení o dokazovaní, neprerušení daňového konania z dôvodu vedenia trestného konania, nedodržaní zákonnej dĺžky daňovej kontroly, jednostrannosti dokazovania správcom dane a neoboznámení žalobcu s dôkazmi, na ktorých bolo založené napadnuté rozhodnutie. Žalobca taktiež namietal, že skutkový stav, z ktorého žalobca vychádzal, nemá oporu v administratívnom spise, arbitrárnosť prvostupňového rozhodnutia ako aj rozhodnutia žalovaného a nesprávne právne posúdenie veci týkajúce sa unesenia dôkazného bremena a nepreukázania podvodného konania žalobcu. 9. Žalobca konkrétne namietal, že zistený skutkový stav je založený na jedinom dôkaze v neprospech žalobcu a to na výsluchu svedka T., pričom tento dôkaz nebol vykonaný v daňovom konaní, a teda na neho nemožno prihliadať. Taktiež žalobca namietal, že správca dane neprihliadol na čestné prehlásenie L., bývalej konateľky spoločnosti P.B_O Delta, ako aj
na celkovú dĺžku daňovej kontroly. Žalobca namietal aj nesprávny postup správnych orgánov, ktoré neprerušili daňové konanie, napriek tomu, že na Okresnom súde Košice I sa vedie voči konateľovi žalobcu trestné stíhanie na tom istom skutkovom základe, za ktorý bola žalobcovi uložená povinnosť zaplatiť vyrubenú daň, ako aj tú skutočnosť, že správca dane neuviedol žalobcovi, aké ďalšie dôkazy by mal správcovi dane predložiť na preukázanie dodania tovaru. Žalobca mal za to, že predložené doklady a vykonané dôkazy boli postačujúce na preukázanie dodania tovaru, pričom správca dane žiaden z uvedených dôkazov počas daňovej kontroly nespochybnil a nepožadoval žiadne iné doklady a dôkazy.
Podľa žalobcu ak správca dane zákonným procesným spôsobom neoznámil daňovému subjektu, že doklady nie sú úplné a nevyužil inštitút tzv. vytýkacieho konania, daňový subjekt mohol oprávnene prijať záver, že správca dane nemal pochybnosti o dodaní tovaru. Daňový subjekt sa o spochybnení dodania tovaru prvýkrát dozvedel až z protokolu o daňovej kontrole, v dôsledku čoho bol pre neho výsledok daňovej kontroly prekvapivý. V tejto súvislosti žalobca poukázal na § 45 ods. 6 Daňového poriadku (správne má byť § 46 ods. 5), podľa ktorého „Ak vzniknú pochybnosti o správnosti, pravdivosti alebo úplnosti dokladov predložených kontrolovaným daňovým subjektom alebo o pravdivosti údajov v nich uvedených, oznámi správca dane tieto pochybnosti kontrolovanému daňovému subjektu a vyzve ho, aby sa k nim vyjadril, najmä aby neúplné údaje doplnil, nejasnosti vysvetlil a nepravdivé údaje opravil alebo pravdivosť údajov riadne preukázal.“ Žalobca podotkol, že správcovi dane poskytoval maximálnu súčinnosť.
10. Krajský súd v Prešove svojim rozsudkom č. k. 5S/28/2018 - 140 zo dňa 10.09.2019 (ďalej aj „rozsudok krajského súdu“ alebo „napadnutý rozsudok“) žalobu zamietol a náhradu trov konania účastníkom nepriznal.
11. Krajský súd sa v odôvodnení napadnutého rozsudku najprv venoval otázke dôkazného bremena. Poukázal na judikatúru Najvyššieho súdu SR (ďalej aj „NSSR“), napr. rozsudok zo dňa 31.01.2018 sp. zn. 6Sžfk/30/2017 publikovaný v Zbierke stanovísk najvyššieho súdu a rozhodnutí súdov Slovenskej republiky pod č. 39/2018: „Správca dane je oprávnený v prípade spochybnenia reálneho obchodu v rámci obchodného reťazca žiadať od daňového subjektu, aby preukázal, že vynaložil a prijal všetky rozumné opatrenia a starostlivosť vyplývajúcu z rizika podnikateľskej zodpovednosti za dosiahnutie účelu jeho hospodárskej činnosti.“, rozsudok NS SR sp. zn. 2Sžf/93/2014: „Ak správca dane pri preverovaní predložených písomných podkladov spochybní vierohodnosť, pravdivosť, alebo úplnosť dôkazov predložených daňovým subjektom, nespája sa to teda so vznikom jeho dôkaznej povinnosti. V takom prípade je opäť len na daňovom subjekte, či preloží alebo navrhne ďalšie dôkazy“, či nález Ústavného súdu SR č. III.ÚS 401/09-17 zo dňa 16.12.2009: „daňový subjekt má
v daňovom konaní dve základné povinnosti: povinnosť tvrdiť a povinnosť svoje tvrdenia dokázať“). Z ustálenej judikatúry NSSR (napríklad č. 2Sžf/28/2010 zo dňa 18.05.2011) ako aj z judikatúry Nejvyššího správního soudu ČR (napr. rozsudok č. 9Afs/60/2012-44, 2Afs/24/ 2007-l 19) podľa krajského súdu vyplýva, že dôkazná povinnosť je na daňovom subjekte a pod dôkaznou povinnosťou je treba chápať presné skutkové vymedzenie činnosti a označenie dôkazov preukazujúcich tvrdenia daňového subjektu.
12. K námietke žalobcu, že rozsah dôkazného bremena daňového subjektu je daný hmotnoprávnymi predpokladmi pre vznik nároku na odpočítanie dane podľa zákona o DPH, z ktorých nemožno vyvodiť dôkazné bremeno daňového subjektu na právne vzťahy týkajúce sa predchádzajúcich dodávateľov tovaru alebo následných odberateľov, krajský súd zdôraznil, že nesplnenie hmotnoprávnych podmienok uvedených v § 49 ods. 1 a 2 písm. a) a v § 51 ods. 1 písm. a) zákona o DPH nie je možné odpustiť ani pri vzniku zodpovednosti inej osoby za vady dokladu a ani pri dobromyseľnosti. Ak daňový subjekt má preukázať zodpovedný prístup, mal by sa snažiť vo vlastnom záujme v reálnom čase, kedy sa uskutočňuje zdaniteľný obchod, získavať dôkazy o tom, že bol uskutočnený a o jeho realizácii tak, aby v budúcnosti nemohli vzniknúť akékoľvek pochybnosti.
13. S námietkou žalobcu, že prvostupňové rozhodnutie bolo vydané DÚ Prešov, teda nie orgánom zo zákona na to oprávneným z dôvodu, že od začiatku konal a rozhodoval v tejto veci DÚ Košice, sa krajský súd vysporiadal nasledovne. Daňový poriadok v § 68 ods. 1 (účinný do 31.12.2017) Daňového poriadku má vo vyrubovacom konaní osobitnú úpravu miestnej príslušnosti, podľa ktorej vyrubovacie konanie po doručení protokolu vykoná a rozhodnutie vydá správca dane, ktorý daňovú kontrolu začal. V danom prípade v súlade s týmto ustanovením bolo vyrubovacie konanie vykonané a rozhodnutie vydané DÚ Košice (prvé rozhodnutie správcu dane). V čase zmeny sídla žalobcu, t. j. 31.10.2015, Daňový poriadok nemal špecifickú úpravu, ktorou by bolo riešené, ktorý správca dne bude vo vyrubovacom konaní pokračovať a vydá rozhodnutie v prípade, ak dôjde v odvolacom konaní k zrušeniu rozhodnutia a vráteniu veci na ďalšie konanie, ako je to v danom prípade. Ak sa teda žalovaný
a správca dane riadili určením miestnej príslušnosti podľa § 7 ods. 1 Daňového poriadku a pri zmene sídla žalobcu odstúpil spis DÚ Prešov ako miestne príslušnému správcovi dane, nepovažoval krajský súd tento postup za rozporný s Daňovým poriadkom.
Daňový poriadok v ustanovení § 64 ods. 2 upravuje, ktoré rozhodnutie správcu dane sa považuje za nulitné rozhodnutie. Za nulitné rozhodnutie sa považuje rozhodnutie vydané vecne nepríslušným správcom dane. Miestna nepríslušnosť správcu dane teda nezakladá nulitu rozhodnutia a preto nemožno konštatovať, že rozhodnutie vo veci vydal správca dane, ktorý na to nebol oprávnený, tak ako to tvrdí žalobca.
14. K námietke žalobcu, že správca dane neprerušil daňové konanie z dôvodu predbežnej otázky riešenej v rámci prebiehajúceho trestného konania na Okresnom súde Košice I, krajský súd úvodom zosumarizoval, že na Okresnom súde Košice I je vedené trestné konanie voči konateľovi spoločnosti za trestný čin neodvedenia dane a poistného na tom skutkovom základe, že v období od januára 2011 do apríla 2011 T., konateľ Export Timber Group, a Ján Pasternák, konateľ žalobcu, v úmysle získať majetkový prospech, vytvorili podmienky na simuláciu nároku na uplatnenie vrátenia nadmerného odpočtu dane z pridanej hodnoty žalobcom. Následne krajský súd k potrebe prerušenia daňového konania poznamenal, že daňové konanie a trestné konanie sú svojim charakterom odlišné druhy konania. Správca dane neposudzuje ako rozhodujúcu skutočnosť, či žalobca (konateľ) spáchal trestný čin alebo priestupok.
Ak by aj v trestnom konaní nebola žalobcovi (konateľovi) preukázaná vina, pre správcu dane je rozhodujúcou skutočnosťou, či žalobca splnil hmotnoprávne podmienky na priznanie odpočítania dane za zdaňovacie obdobie apríl 2011 podľa zákona o DPH.
Nebol teda ani povinný prerušiť daňové konanie podľa § 61 ods. 1 písm. a) Daňového poriadku, lebo nešlo o otázku, od posúdenia ktorej záviselo rozhodnutie správcu dane vo veci. Správny súd preto námietku žalobcu považoval za nedôvodnú. Navyše zdôraznil, že správca dane vykonal u žalobcu daňovú kontrolu na DPH opakovane na základe požiadania orgánov činných v trestnom konaní podľa § 44 ods. 4 písm. d) Daňového poriadku.
15. Námietku žalobcu, že správca dane bol povinný preukázať existenciu karuselového podvodu a vedomosť žalobcu o tom, že je jeho súčasťou, krajský súd považoval za irelevantnú, nakoľko v predmetnej veci bolo správcom dane spochybnené samotné dodanie tovaru. Poukázal aj na rozhodnutie Najvyššieho súdu SR sp. zn. 1Sžf/68/2016, body 74-77 a relevantnú judikatúru SD EÚ.
16. Krajský súd sa nestotožnil ani s námietkou žalobcu, že správca dane a žalovaný nesprávne posúdili a ignorovali čestné prehlásenie Q., bývalej konateľky P.B_O Delta. V tejto súvislosti krajský súd uviedol, že čestné vyhlásenia predložené daňovým subjektom nemožno považovať v daňovom konaní za dôkaz, a to napriek tomu, že Daňový poriadok obsahuje len demonštratívny výpočet dôkazných prostriedkov. Poukázal na rozhodnutia NSSR č. k. 2Sžf/ 40/2011 z 18. apríla 2012, č. k. 1Sžf/2/2015 z 3. februára 2016, či č. k. 1Sžf/36/2016 z 12. decembra 2017. Čestné vyhlásenie predstavuje jednostranný úkon, ktorý nemôže nahrádzať dôkaz, pretože to Daňový poriadok v spojení s čl. 2 ods. 2 Ústavy SR nedovoľuje. Čestné vyhlásenie môže nahradiť dôkaz len za výnimočnej procesnej situácie a za splnenia striktných podmienok, ktoré sú upravené v Správnom poriadku (čestné vyhlásenie nemôže byť v rozpore so všeobecným záujmom, ani ním nemôže byť porušená rovnosť medzi účastníkmi konania), ktorý sa však na daňové konanie nevzťahuje, preto predloženie čestných vyhlásení je v
daňovom konaní právne irelevantné. 17. K namietanej zákonnosti a použiteľnosti výsluchu svedka T. ktorý bol získaný v trestnom konaní a následne použitý v daňovom konaní, sa krajský nestotožnil s tvrdením žalobcu o nemožnosti použiť pre účely daňového konania svedecké výpovede získané orgánmi činnými v trestnom konaní. Podľa § 24 ods. 4 Daňového poriadku možno ako dôkaz použiť všetko, čo môže prispieť k zisteniu a objasneniu skutočností rozhodujúcich pre správne určenie dane a čo nie je získané v rozpore so všeobecne záväznými právnymi predpismi.
V tomto smere krajský súd podotkol, že dôkazy použité z trestného konania v danom prípade sú v súlade so závermi rozsudku Najvyššieho správneho súdu Českej republiky č. k. 2Afs/24/2007-119 zo dňa 30.01.2008, boli vyhotovené zákonným spôsobom v rámci trestného konania o daňovom trestnom čine, správca dane ich získal legálnym spôsobom, žalobca mal možnosť sa v rámci daňového konania k jednotlivým takto získaným listinným dôkazom vyjadriť, a to tak v rámci prejednania protokolu o daňovej kontrole, ako aj v rámci vyrubovacieho konania.
Podotkol tiež, že svedok T. v daňovom konaní vypovedať odmietol práve z dôvodu prebiehajúceho vyšetrovania a súdneho konania. 18. Krajský súd sa zaoberal aj námietkou žalobcu, že správca dane prekročil zákonom ustanovenú maximálnu dobu trvania daňovej kontroly z dôvodu jej prerušenia za účelom získania odpovedí na MVI. S poukázaním na uznesenie Ústavného súdu SR (sp. zn. III. ÚS 726/2016-20) krajský súd dodal, že pokiaľ bol žalobca toho názoru, že zo strany správcu dane nebol zachovaný postup a lehoty na vybavenie žiadosti o MVI podľa príslušného nariadenia EÚ, v dôsledku čoho daňová kontrola trvala dlhšie ako jeden rok (vrátane jej prerušenia), mohol sa svojich práv a právom chránených záujmov domáhať v konaní proti nečinnosti orgánu verejnej správy. Žalobca však toto nevykonal. Krajský súd uzavrel, že zo strany správcu dane a žalovaného nedošlo k zásahu do práv a právom chránených záujmov žalobcu.
19. K otázke prerušenia daňovej kontroly z dôvodu MVI krajský súd uviedol, že prerušenie daňovej kontroly musí byť v súlade so zákonom, musí byť účelné a nevyhnutné na preukázanie takých skutočností, ktoré správcovi dane nie sú známe a ktoré majú vplyv na zistenie potrebných skutočností, za účelom ktorých je daňová kontrola vykonávaná.
Krajský súd preto skúmal opodstatnenosť a účelnosť prerušenia daňovej kontroly v prejednávanej veci a dospel k záveru, že správca dane sa žiadosťou o MVI domáhal od príslušných orgánov v zahraničí informácií týkajúcich sa dodávateľsko-odberateľských vzťahov medzi žalobcom a jeho dodávateľom - spoločnosťou OMEGA HUA BT v Maďarskej republike ako aj informácií ohľadom existencie ďalších obchodných vzťahov medzi odberateľom žalobcu P.B_O_ Delta a údajnými odberateľmi dubovej podlahy spoločnosťami Mikustav s.r.o. a Eurodíly s.r.o., pričom uvedenými informáciami nedisponoval a zároveň tieto by preukázali skutočnosti týkajúce sa dodania tovaru žalobcovi a jeho ďalšieho obchodovania až k samotnému konečnému
užívateľovi. Na základe uvedeného správny súd dospel k záveru, že prerušenie daňovej kontroly je nevyhnutné považovať za účelné a teda v súlade so zákonom. 20. Správny súd dospel k záveru, že na všetky relevantné námietky žalobcu boli správnym orgánom v odôvodnení rozhodnutia podrobne uvedené dôvody a na základe vyššie uvedených skutočnosti súd žalobu podľa § 190 SSP ako nedôvodnú zamietol.
III. Kasačná sťažnosť žalobcu, vyjadrenie žalovaného
21. Žalobca (ďalej aj „sťažovateľ“) voči rozsudku krajského súdu podal kasačnú sťažnosť z dôvodov podľa § 440 ods. 1 písm. f), g) a h) zákona č. 162/2015 Z. z. Správneho súdneho poriadku (ďalej aj „SSP“). Navrhol, aby kasačný súd rozsudok krajského súdu zrušil a vec mu vrátil na ďalšie konanie alebo aby rozsudok krajského súdu zmenil tak, že zruší rozhodnutie žalovaného a vec mu vráti na ďalšie konanie. Podľa sťažovateľa krajský súd rozhodol na základe nesprávneho právneho posúdenia veci, dostatočne sa nevysporiadal s argumentáciou žalobcu a odklonil sa od ustálenej rozhodovacej praxe kasačného súdu i SD EÚ.
Sťažovateľ uviedol 12 podrobne rozpracovaných sťažnostných bodov: a. Nezákonná zmena miestnej príslušnosti a rozhodovanie miestne nepríslušného správcu dane: sťažovateľ namietal porušenie zásady perpetuatio fori (t. j. trvanie príslušnosti určenej podľa okolností existujúcich v čase začatia konania až do jeho právoplatného skončenia), keď došlo k zmene miestnej príslušnosti z DÚ Košice na DÚ Prešov. Podľa žalobcu k zmene miestnej príslušnosti môže dôjsť len na základe § 8 Daňového poriadku upravujúceho delegovanie miestnej príslušnosti, ktorý však v tomto prípade nebol dodržaný.
Prvostupňové rozhodnutie preto podľa sťažovateľa vydal miestne nepríslušný správca dane. b. Podstatné porušenie ustanovení o konaní pred správcom dane - pravidiel dokazovania: podľa sťažovateľa finančné orgány založili svoje rozhodnutia na jedinom dôkaze - výpovedi svedka T. (konateľa Export Timber Group) v trestnom konaní. Použitie zápisnice z výpovede svedka z trestného konania v daňovom konaní je podľa sťažovateľa neprípustné, pretože dochádza k obchádzaniu pravidiel pre výsluch svedka stanovených v Daňovom poriadku.
Takýto postup narúša bezprostrednosť vykonávania dôkazov a odníma daňovému subjektu jeho právo klásť svedkovi otázky a konfrontovať ho s rôznymi skutočnosťami. Podľa sťažovateľa správca dane ho oboznámil na ústnom pojednávaní len s útržkami výpovede svedka z trestného konania.
Sťažovateľ tiež považuje výpoveď T. za nevierohodnú a poukázal na jej rozpornosť s jeho skoršou výpoveďou pred daňovým úradom, kedy potvrdil dodanie tovaru sťažovateľovi. Poukázal tiež na to, že trestný súd oslobodil Jána Pasternáka, konateľa sťažovateľa, s tým, že sa nedopustil fiktívnych zdaniteľných obchodov a simulácie vzniku nároku na uplatnenie nadmerného odpočtu. Konateľ sťažovateľa je pritom stíhaný pre skutok, ktorý je totožný s predmetom daňového konania, a preto výsledok trestného konania vyvracia domnienku finančných orgánov o nezákonnom konaní sťažovateľa. Podľa sťažovateľa finančné orgány hodnotili dôkazy jednostranne v neprospech žalobcu, keď vzali do úvahy len výpoveď T., ktorý je navyše v trestnom konaní kajúcnikom. Sťažovateľ poukázal na judikatúru Najvyššieho súdu SR, ktorá nedovoľuje, aby svedecká výpoveď spolupracujúceho obvineného bola jediným dôkazom usvedčujúcim páchateľa v trestnom konaní.
c. Podstatné porušenie ustanovení o konaní pred správcom dane - neprerušenie daňového konania: podľa sťažovateľa mal správca dane prerušiť daňové konanie podľa § 61 ods. 1 písm. a) a § 22 Daňového poriadku z dôvodu, že v predbežnej otázke o fiktívnosti zdaniteľných obchodov mal počkať na rozhodnutie trestného súdu, pretože tak v daňovom konaní ako aj v trestnom konaní išlo o totožné skutky, ktoré tieto právne odvetvia len formálne inak definujú. Podľa sťažovateľa je v rozpore s princípom právnej istoty, ak na tom istom skutkovom základe dôjde k oslobodeniu v trestnom konaní z dôvodu, že sa skutok nestal (nedošlo k podvodnému konaniu) a zároveň k zamietnutiu nároku na odpočet v daňovom konaní z dôvodu, že sa skutok stal (došlo k podvodnému konaniu).
d. Nezrozumiteľnosť a nedostatok dôvodov napadnutých rozhodnutí: sťažovateľ odmietol argument finančných orgánov, že čestné vyhlásenie Q. (konateľky P.B_O_ Delta v čase zdaniteľných obchodov) je právne irelevantné, keďže bola oprávnená konať za spoločnosť len do 05.10.2011. Ďalej podľa sťažovateľa finančné orgány svoje odôvodnenie založili na irelevantných skutočnostiach, ktoré nesúvisia s meritom veci a tiež neuniesli dôkazné bremeno ohľadom podvodného konania sťažovateľa a jeho účasti na karouselovom obchode.
Sťažovateľ poukázal na pravidlo in dubio mitius (nález ÚS ČR I. ÚS 643/06 zo dňa 19.09.2007). e. Podstatné porušenie ustanovení o konaní pred správcom dane - nedodržanie zákonnej dĺžky daňovej kontroly a jej vplyv na zákonnosť konania: podľa sťažovateľa je protokol z daňovej kontroly nezákonným dôkazom, pretože daňová kontrola trvala viac než rok (07.12.2012 - 30.12.2014). Následne i rozhodnutie vychádzajúce zo skutočností zistených počas nezákonnej daňovej kontroly a zachytených v protokole z nej je nezákonné (nález ÚS SR III. ÚS 24/ 2010 z 29.06.2010). Prerušenie daňovej kontroly z dôvodu MVI dňa 09.10.2013 sťažovateľ považoval za neopodstatnené a neúčelné, pretože požadované informácie už boli u Finančnej správy ČR zisťované v rokoch 2011/2012, k prerušeniu došlo až pred koncom jednoročnej lehoty na skončenie daňovej kontroly a správca dane podal žiadosť o MVI po častiach.
Podľa sťažovateľa takéto prerušenie nevyvoláva právne účinky spočívania lehoty na výkon daňovej kontroly. f. Nesprávne právne posúdenie veci a skutkové zistenia v rozpore s administratívnym spisom - k splneniu hmotnoprávnych podmienok a uneseniu dôkazného bremena - sťažovateľ mal za to, že splnil všetky hmotnoprávne podmienky na vznik práva na odpočítanie dane a uniesol dôkazné bremeno predložím nasledovných dôkazov: dodávateľské a odberateľské faktúry s potvrdením o prevzatí tovaru, výpisy z bankových účtov a úhrady faktúr, obchodné zmluvy medzi žalobcom, Export Timber Group a P.B_O_ Delta, doklady CMR, doklady viažuce sa k preprave tovaru, čestné prehlásenie zástupcu P.B_O_ Delta o dodaní tovaru, fotodokumentácia tovaru, reálne existujúci tovar pri miestnom zisťovaní a pod.
. Správca dane navyše neoznámil sťažovateľovi pochybnosti o vierohodnosti dôkazov tak, ako mu to prikazuje § 45 ods. 6 Daňového poriadku (správne má byť § 46 ods. 5). Podľa sťažovateľa závery správcu dane o participácii sťažovateľa na karouselových fiktívnych obchodoch zostali v rovine hypotéz.
g. Podstatné porušenie ustanovení o konaní pred správcom dane - k hodnoteniu dôkazov a k skutkovým zisteniam, ktoré nemajú oporu v administratívnom spise: podľa sťažovateľa hodnotil správca dane dôkazy jednostranne, a to len tie svedčiace v neprospech daňového
subjektu. Z dôvodu absencie úvah v rámci hodnotenia dôkazov je rozhodnutie žalovaného nepreskúmateľné. h. Podstatné porušenie ustanovení o konaní pred správcom dane - jednostrannosť dokazovania správcom dane a neoboznámenie daňového subjektu s dôkazmi, na ktorých bolo založené rozhodnutie: sťažovateľ namietal, že nebol v priebehu daňovej kontroly a daňového konania oboznámený so zápisnicami o výsluchu T. pred Prezídiom PZ, čím mu bola odňatá možnosť konfrontácie, ako aj možnosť reagovať na jeho tvrdenia a navrhnúť dôkazy na vyvrátenie týchto tvrdení. Uvedeným došlo podľa sťažovateľa k porušeniu jeho ústavného práva podľa čl. 48 ods. 2 Ústavy SR. Ďalej vytýkal správcovi dane, že tvrdenia T. si nepreveril za účelom objektívneho zistenia skutkového stavu.
i. Nesprávne právne posúdenie rozloženia dôkazného bremena a nepreukázanie podvodného konania: sťažovateľ uviedol, že sa stal zrejme obeťou karouselového obchodu, o ktorom nemal vedomosť. Skutočnosť, či kontrolovaný daňový subjekt vedel alebo mohol vedieť, že sa bude podieľať na plnení spojenom s daňovým únikom, je dôkazným bremenom správcu
dane. Sťažovateľ poukázal na príslušnú judikatúru SD EÚ (napr. C-462/11, C-354/03, C-439/ 04, C-440/04 atď.). Podľa sťažovateľa správca dane konanie žalobcu nepriamo označil za podvodné, a preto mal skúmať vedomosť žalobcu o zapojení sa do daňového podvodu. j. Skutkový stav, ktorý vzal orgán verejnej správy za základ napadnutého rozhodnutia, je v rozpore s administratívnym spisom a nemá v ňom oporu: sťažovateľ namietal uvedenie skresľujúcich informácií správcom dane vo vzťahu k jednotlivým dôkazom (svedeckým výpovediam M. Pasternáka, L.. K. i výsledkom MVI). k.
Nepreskúmateľnosť napadnutého rozhodnutia v dôsledku nedostatočného odôvodnenia: sťažovateľ poukázal na to, že žalovaný sa v napadnutom rozhodnutí nevysporiadal s jeho odvolacími námietkami. 22. Na záver sťažovateľ uviedol, že fiškálne záujmy štátu sú limitované zachovávaním práv daňových subjektov a cieľom správy daní nie je a priori vidieť v každom daňovom subjekte daňového podvodníka. 23. Žalovaný vo vyjadrení ku kasačnej sťažnosti podotkol, že kasačné body sa zhodujú s odvolacími i žalobnými námietkami, s ktorými sa žalovaný i krajský súd už detailne
vysporiadali. Rozsudok krajského súdu považoval za správny a kasačnú sťažnosť žiadal zamietnuť.
IV. Právny názor kasačného súdu
24. Najvyšší správny súd Slovenskej republiky ako súd kasačný (ďalej aj „kasačný súd“), na ktorý prešiel odo dňa 01.08.2021 výkon súdnictva aj vo veciach kasačných sťažností, v ktorých bol dovtedy príslušný Najvyšší súd Slovenskej republiky (§ 101e ods. 2 zákona č. 757/ 2004 Z. z. o súdoch a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov, v spojení s § 11 písm. h) SSP), preskúmal kasačnú sťažnosť, ktorá bola podaná včas (§ 443 ods. 1 SSP), oprávnenou osobou (§ 442 ods. 1 SSP), za splnenia podmienok povinného zastúpenia (§ 449 SSP) a zároveň obsahovala zákonom stanovené náležitosti (§ 445 SSP), pričom ňou bolo napadnuté rozhodnutie, proti ktorému je jej podanie prípustné (§ 439 ods. 1, ods. 2, ods. 3 SSP). 25.
Po neverejnej porade senátu bez nariadenia pojednávania (§ 455 SSP), keď deň vyhlásenia rozsudku bol zverejnený minimálne 5 dní vopred na úradnej tabuli a internetovej stránke Najvyššieho správneho súdu, kasačný súd dospel k záveru, že kasačná sťažnosť je dôvodná.
26. Kasačný súd pred uvedením samotných dôvodov, na ktorých spočíva výroková časť rozsudku, zistil, že vo veci rovnakých účastníkov konania a o rovnakom predmete kasačnej sťažnosti (vzťahujúcej sa len k inému zdaňovaciemu obdobiu) už Najvyšší správny súd SR konal a rozhodoval. Rozsudkom sp. zn. 3Sžfk/12/2020 zo dňa 01.07.2022 rozhodol tak, že kasačnej sťažnosti žalobcu vyhovel a rozsudok krajského súdu zrušil a vec mu vrátil na ďalšie
konanie. V tejto súvislosti kasačný súd v zmysle § 464 ods. 1 SSP poukazuje na tento rozsudok Najvyššieho správneho súdu SR, s ktorým sa stotožňuje a nižšie ho cituje. Pre prehľadnosť je citovaný text šikmým písmom a číslovaný v kontinuite s predchádzajúcimi odsekmi.
Zároveň v hranatých zátvorkách rovným písmom sa uvádzajú okolnosti príznačné pre prejednávanú vec. 27. „Kasačný súd identifikoval, že argumentácia sťažovateľa sa týka výlučne nesprávneho právneho posúdenia veci krajským súdom (písmeno „g“ § 440 SSP), a nijakým spôsobom nemieri na porušenie práva na spravodlivý proces v konaní pred krajským súdom a jeho rozhodnutím, ani v súlade s požiadavkami § 440 ods. 2 SSP nevymedzuje judikatúru kasačného (nie iného) súdu, od ktorej sa mal krajský súd odkloniť.
28. Na úvod kasačný súd považuje za potrebné uviesť, že rozsudok Krajského súdu v Prešove z 23. mája 2019 č. k. 2S/27/2018-130, na ktorý ako sťažovateľovej žalobe vyhovujúci a protichodný s rozsudkom vydaným v práve rozhodovanej veci a s rozsudkom v ňom odkazovaným poukazuje sťažovateľ, bol rozsudkom Najvyššieho správneho súdu z 31. mája 2022 sp. zn. 8Sžfk/83/2020, zasadajúcim v tom istom senáte ako v práve súdenej veci, zrušený a vec bola vrátená krajskému súdu na ďalšie konanie. V uvedenom rozsudku kasačný súd zatiaľ vyriešil skoro všetky sporné skutkové a práve otázky spojené s obchodnými transakciami žalobcu týkajúcimi sa dubových podláh medzi jeho odberateľom (spoločnosť P.B_O_ Delta, a. s., Praha), a jeho dodávateľom (spoločnosť Export Timber Group, s.r.o.) v roku 2011. […]
29. Kasačný súd v ďalšom poukazuje na odôvodnenie rozsudku z 31. mája 2022, sp. zn. 8Sžfk/83/2020, postupom podľa § 464 ods. 1 Správneho súdneho poriadku a práve s poukazom na nižšie citovaný rozsudok považuje sťažnostné body, okrem jedného, za nedôvodné.
30. Z rozsudku Najvyššieho správneho súdu z 31. mája 2022 sp. zn. 8Sžfk/83/2020 kasačný súd pre túto vec s nevyhnutnými úpravami a prípadnými zdôrazneniami uvádza: 72. Spornou právnou otázkou medzi účastníkmi konania bolo, či si žalobca na základe faktúr vystavených spoločnosťami Export Timber Group, s. r. o. a EMAS - SK, s.r.o. odpočítal daň v celkovej výške [3766,00 eur] eur v rozpore s ustanovením § 49 ods. 1 a 2 v spojení s ustanovením § 51 ods. 1 písm. a) zákona č. 222/2004 Z. z. o dani z pridanej hodnoty v znení neskorších predpisov (ďalej len „zákon o DPH“ alebo „zákon č. 222/2004 Z. z.“).
Správca dane po vykonanom dokazovaní zastal názor, ktorý bol odobrený žalovaným, že dodávateľ žalobcu - spoločnosť Export Timber Group, s.r.o. nedodal žalobcovi tovar - drevené dubové podlahy, medzi podnikateľskými subjektmi nešlo o reálne vykonávanú ekonomickú činnosť, čo bolo potvrdené konateľom spoločnosti Export Timber Group, s. r. o. T.. Ďalším dôvodom bola skutočnosť, že v reťazci obchodujúcich spoločností sa nachádzajú rizikové subjekty, ktoré so správcom dane nekomunikujú, konkrétne išlo o spoločnosti P.B_O_ Delta a.s., Praha, Export Timber Group, s. r. o., OMEGA HUA BT, Maďarsko, teda sa pri deklarovaných obchodných vzťahoch malo jednať o karuselové obchodné transakcie s tovarom za účelom získania nadmerných odpočtov platiteľom DPH a zúčastnených subjektov. 74. [. .
.] So záverom [sťažovateľa o miestnej nepríslušnosti správcu dane] je namieste súhlasiť a to aj s poukazom na rozsudok Najvyššieho súdu Slovenskej republiky sp. zn. 1Sžfk/26/2017 z11. septembra 2018 (bod 21 až 23), avšak kasačný súd má za to, že táto vada konania, sama o sebe, nezakladá nezákonnosť prvostupňového rozhodnutia, na ktoré napadnuté rozhodnutie nadväzuje, nakoľko sa nejedná o nulitné rozhodnutie. Daňový poriadok v ustanovení § 64 ods. 2 určuje, ktoré rozhodnutie sa považuje za nulitné, pričom skutočnosť, že rozhodnutie vydal orgán (s výnimkou, ak je správcom dane obec) na to miestne nepríslušný nulitu nezakladá. Nulitným (ničotným) rozhodnutím vo vzťahu k príslušnosti je rozhodnutie, ktoré vydal orgán na to vecne nepríslušný a ak ide o správcu dane, ktorým je obec, tak sa za nulitné rozhodnutie považuje rozhodnutie, ktoré vydal správca dane na to miestne nepríslušný.
75. Je pravdou, že v čase, keď Daňový úrad Košice, po zrušení jeho rozhodnutia z 13. októbra 2015 (prvé rozhodnutie správcu dane), odstúpil spis žalobcu Daňovému úradu Prešov z dôvodu zmeny sídla žalobcu, daňový poriadok explicitne neupravoval, ktorý správca dane má vykonať vyrubovacie konanie a vydať rozhodnutie po vrátení veci na ďalšie konanie, tak ako to upravuje od 1. januára 2018 ustanovenie § 68 ods. 1 daňového poriadku, ktoré bolo v podstate len precizované.
Príslušnosť správcu dane na vykonanie vyrubovacieho konania je a bola osobitne upravená v § 68 ods. 1 daňového poriadku tak, že vyrubovacie konanie po doručení protokolu s výzvou podľa § 46 ods. 8 daňového poriadku vykoná a rozhodnutie vydá správca dane, ktorý začal daňovú kontrolu. Teda v danom prípade Daňový úrad Košice. Uvedené je logické, nakoľko správca dane, ktorý vykoná daňovú kontrolu, je najviac znalý veci a konanie je tak hospodárnejšie a efektívnejšie.
76. V danom prípade, vzhľadom na čas, ktorý už uplynul od skončenia daňovej kontroly, keď táto bola ukončená doručením protokolu spolu s výzvou žalobcovi dňa [27. decembra 2014], je skutočne už nehospodárne, aby vyrubovacie konanie vykonal a rozhodnutie vydal správca dane, ktorý uskutočnil daňovú kontrolu, teda Daňový úrad Košice. S poukazom na uvedené, skutočnosť, že prvostupňové rozhodnutie vydal miestne nepríslušný správca dane nie je sama o sebe dôvodom jeho nezákonnosti a teda dôvodom na jeho zrušenie.
78. K [námietke o potrebe počkať na výsledok súvisiaceho trestného konania] kasačný súd poukazuje na rozhodnutie Najvyššieho súdu Slovenskej republiky sp. zn. 3Sžfk/72/2019 z 25. novembra 2019, v odôvodnení ktorého najvyšší súd v bodoch 19 skonštatoval nasledovné: „Žalobca poukázal na súbežne vedené trestné konanie. Vo vzťahu k tejto námietke sa kasačný súd stotožňuje so závermi krajského súdu, ako aj žalovaného, že ide o samostatné, nezávislé konanie, ktorého vedenie, ako aj výsledok je nezávislý od daňového konania z dôvodu odlišného účelu resp. objektu jednotlivých druhov konania, rozdielnej subjektívnej stránky, ktorá má byť v konaniach preukázaná, ako aj iných procesných režimov a s tým spojených rozličných princípov. Nakoľko výsledok daňového konania nie je podmienený výsledkom trestného konania, kasačný súd je presvedčený, že správca dane v tomto prípade postupoval v súlade so zákonom a prebiehajúce trestné konanie nemožno považovať ani za predbežnú otázku v zmysle § 22 daňového poriadku. Týmto ustanovením je upravené, že ak sa vyskytne
pri správe daní otázka, ktorá nepatrí do kompetencie správcu dane a už o nej právoplatne rozhodol príslušný orgán, správa dane je týmto viazaný. Ak iný orgán nerozhodol, správca dane si môže o tejto otázke urobiť vlastný úsudok, pričom zákon túto možnosť vylučuje len vo vzťahu k otázkam, či a kým bol spáchaný trestný čin, priestupok alebo o osobnom stave
občana. V danom prípade sa jednalo o vyrubenie spotrebnej dane, čo jednoznačne spadá do kompetencie správcu dane. Cieľom súbežného trestného konania je objasniť podozrenie zo spáchania trestného činu porušenia predpisov o štátnych technických opatreniach na označenie tovaru podľa § 279 Trestného zákona v súbehu s trestným činom nepovolenej výroby liehu podľa § 253 Trestného zákona, spoľahlivo zistiť páchateľov a uložiť im primeraný trest. Cieľom daňového konania však bolo chrániť finančné záujmy štátu prostredníctvom vyrubenia a výberu dane, ako tomu bolo v tomto daňovom konaní. Už len z takto rozdielneho cieľa jednotlivých konaní vyplýva, že prvostupňový orgán je pri zisťovaní skutkového stavu oprávnený brať do úvahy odlišné skutočnosti, aké by bral do úvahy orgán príslušný pre trestné konanie, nakoľko je sám schopný vyhodnotiť, ktoré skutkové podklady sú relevantné pre vydanie rozhodnutia. V tomto smere tak námietku žalobcu, že správca dane neprihliadaním na trestné konanie nezabezpečil úplné zistenie skutkového stavu a neprihliadal na všetko, čo vyšlo v súvislosti s vecou najavo, možno hodnotiť ako nedôvodnú.“
79. Najvyšší správny súd súčasne poukazuje na to, že účel daňového konania, predmetom ktorého je posudzovanie oprávnenosti nároku na nadmerný odpočet DPH a trestného konania vo veci neodvedenia dane a poistného podľa § 277 Trestného zákona je diametrálne odlišný. Účelom daňového konania je zistenie, či si daňové subjekty splnili v súlade s príslušnými hmotno-právnymi predpismi svoje povinnosti voči štátnemu rozpočtu. Keďže ide o fiškálne
záujmy štátu, daňový poriadok obsahuje osobitnú úpravu zisťovania, preverovania základu dane, alebo iných skutočností rozhodujúcich pre správne určenie dane, alebo vznik daňovej povinnosti daňového subjektu. Overenie oprávnenosti odpočítania dane znamená objasnenie všetkých okolností, ktoré umožnia prijať závery, či podmienky boli splnené, či nárok pre nesplnenie hoci len jednej zo všetkých vyžadovaných podmienok nie je vylúčený.
Nakoľko ide o hmotnoprávne podmienky, k takémuto záveru nestačí len existencia konkrétnej faktúry hoci má všetky formálno-právne náležitosti, ale musí sa overiť, či údaje v nej uvedené naozaj dokladujú predmetnú činnosť (z odôvodnenia rozsudku Najvyššieho súdu SR sp. zn. 8Sžf/40/ 2015 z 28. septembra 2017). Na strane druhej účelom trestného konania je bez akýchkoľvek pochybností preukázať konkrétnemu páchateľovi, že spáchal trestný čin, pričom v prípade pochybností platí zásada in dubio pro reo, ktorá sa však v daňovom konaní neuplatňuje.
V rámci prenosu dôkazného bremena, pokiaľ správca dane spochybní (nemusí preukazovať) uskutočnenie zdaniteľných plnení, je na daňovom subjekte, aby tieto pochybnosti odstránil s tým, že pokiaľ pochybnosti neodstráni, nárok na odpočítanie DPH mu nemôže byť priznaný.
[. . .] správca dane nepochybil, keď daňové konanie neprerušil a vo veci rozhodol. 81. [K námietke dostatočne zisteného skutkového stavu kasačný súd uvádza, že] [s]právca dane v časti D/ prvostupňového rozhodnutia objasnil dôvody, pre ktoré nepovažoval za potrebné vypočuť Q.. Konkrétne uviedol, že na základe MVI Finančná správa Českej republiky nepotvrdila intrakomunitárne nadobudnutie tovaru a už odpoveďou v roku 2012 oznámila správcovi dane, že vzhľadom na nekontaktnosť spoločnosti nevykonala daňovú kontrolu dodajúc, že v odpovedi na žiadosť o MVI v roku 2014 sa uvádza, že spoločnosť P.B_O_ Delta, a.s. Praha nemá žiadneho zástupcu, s ktorým by bolo možné uskutočniť jednanie.
K čestnému prehláseniu napísanému rukou v Knihe pohľadávok - stav k 26.02.2012 (ide podľa spresnenia žalobcu o odsúhlasenie finančného zostatku k 02.03.2012) správca dane uviedol, že Q. bola oprávnená konať za akciovú spoločnosť do 05.10.2011, pričom spoločnosť nemá od 25.10.2012 štatutárny orgán - predstavenstvo spoločnosti a preto je čestné prehlásenie a odsúhlasenie finančného zostatku k 02.03.2012 právne irelevantné a nemôže byť dôkazom o dodaní tovaru a oprávnených pohľadávkach kontrolovaného daňového subjektu.
Taktiež správca dane k nevykonaniu požadovaného výsluchu uviedol, že preprava tovaru a čestné prehlásenie štatutára spoločnosti Q. pri odsúhlasení pohľadávok nepotvrdzujú nákup tovaru - drevených podláh a následné dodanie tohto tovaru do ČR. V tejto súvislosti ešte správca dane zastal názor, že práve naopak, preprava vykonaná prepravcom L. K., ktorý deklaruje prepravu drevených podláh medzi nekomunikujúcou spoločnosťou Omega-hua BT/HU a DREVOEX s.r.o., Kendice/SK potvrdzuje existenciu určitého množstva podláh na území SR, ale nie pôvod deklarovaného nakúpeného tovaru, ktorý mal byť prepravený na územie ČR do spoločnosti P.B_O_ Delta a.s.
Praha. Teda správca dane ozrejmil žalobcovi dôvod, pre ktorý nepovažoval bývalú konateľku spoločnosti P.B_O_ Delta a.s za potrebné vypočuť, pričom s týmto záverom sa kasačný súd stotožňuje. V súvislosti s výsluchom Q. kasačný súd len dodáva, že z rozsudku Okresného súdu Košice I sp. zn. 8T/25/2016 z 15. januára 2018 vyplýva, že Q. na hlavnom pojednávaní využila svoje právo a odmietla vypovedať vo veci spolu s P. U..
82. Vo vzťahu k ostatným [sťažnostným] bodom, je potrebné dodať, že tieto [kasačný] súd vyhodnotil za nedôvodné. V tejto súvislosti má relevanciu najmä námietka, ktorou žalobca namietal zákonnosť a použiteľnosť výsluchu svedka T., ktorý bol získaný v trestnom konaní a následne použitý v daňovom konaní, pričom správny súd ju označil za nedôvodnú, a ako dôvod označil aj skutočnosť, že konateľ žalobcu bol o výsluchu svedka v trestnom konaní upovedomený a mohol sa výsluchu zúčastniť prostredníctvom svojho obhajcu, teda mal možnosť svedka konfrontovať a klásť mu otázky. S poukazom na uvedené bolo použitie výpovede správcom dane odobrené správnym súdom, pričom T. vo svojej výpovedi presne popísal spôsob fungovania obchodných vzťahov, aj medzi spoločnosťou Export Timber Group, s. r. o., ktorej bol konateľom, a žalobcom. Z tejto výpovede vyplýva skutočnosť, že sa jednalo o fiktívne faktúry a obchodovalo sa len s určitým množstvom tovaru.
83. Za nedôvodnú rovnako vyhodnotil správny súd aj námietku o rozsahu dôkazného bremena žalobcu, pričom uzavrel a to aj s poukazom na rozhodovaciu prax Najvyššieho súdu Slovenskej republiky, že ak správcovi dane vzniknú pochybnosti, že určitá udalosť (časť) zdaniteľného obchodu sa nerealizovala, potom je dôkazným bremenom daňového subjektu preukázať, že nielen v spochybnenej časti sa zdaniteľný obchod zrealizoval, ale že aj jeho výsledky použije na dodávky tovarov a služieb ako platiteľ [.
. .]. 84. Kasačný súd však v súvislosti s bodom 83 dodáva, že s rozsahom dôkazného bremena však pochopiteľne úzko súvisí aj prenos dôkazného bremena, najmä pokiaľ ide o okamih jeho prenosu. Práve vo vzťahu k uvedenému žalobca namietal porušenie ustanovenia § 46 ods. 5 daňového poriadku [.
. .], ku ktorému však správny súd nezaujal žiadne stanovisko. 85. Obdobne za irelevantnú vyhodnotil správny súd námietku žalobcu, že bol v jeho prípade správca dane povinný preukázať existenciu karuselového podvodu a jeho vedomosť o tom, že je jeho súčasťou, pretože v prejednávanej veci bolo správcom dane spochybnené samotné dodanie tovaru, respektíve jeho existencia, a to na základe výpovede uvedenej v bode 82 [.
. .]. 86. Kasačný súd vo vzťahu k zisteným skutočnostiam správcu dane spochybňujúcich existenciu tovaru ešte dodáva, že správca dane vykonal dňa 28.04.2017 za prítomnosti žalobcu a jeho právneho zástupcu miestne zisťovanie v spoločnosti OPAL-BULIDING spol. s r.o., so sídlom Bardejovská 10, Prešov za prítomnosti zamestnanca tejto spoločnosti L. K. T.., vedúceho skladu, v ktorej sklade sa nachádzali uložené drevené dubové podlahy neznámej kvality a neznámeho pôvodu, pričom konateľ žalobcu pán Pasternák uviedol, že ide o dubové podlahy nakúpené od spoločnosti Export Timber Group s.r.o.
. Zamestnanec L. K. T.. tiež uviedol, že tovar bol uskladnený bez vedomia konateľov spoločnosti, tento sa tam nachádzal niekoľko rokov dozadu, pričom tento údaj spresnil Mgr. Ján Pasternák, že od roku 2011. Rovnako uviedol, že s predmetnou spoločnosťou mali ústnu dohodu s tým, že ak to nepredá do konca roka 2017, tak si to odnesie z uvedených priestorov na vlastné náklady do iného skladu. V tejto súvislosti kasačný súd len dodáva, že zo Zápisnice o začatí daňovej kontroly vyplýva, že konateľ žalobcu výslovne uviedol, že nevlastnil skladovacie priestory, ani si ich neprenajímal. Teda nie je kasačnému súdu zrejmé, z akého dôvodu konateľ žalobcu dňa 7. decembra 2012 (deň začatia daňovej kontroly) tvrdil, že si žiadne skladovacie priestory neprenajíma, keď už v roku 2011, teda pred začatím daňovej kontroly mal mať tovar uskladnený na základe ústnej dohody v sklade spoločnosti OPAL-BULIDING spol. s r.o.
Tieto tvrdenia rovnako spochybňujú reálnosť deklarovaných obchodov. 87. Kasačný súd opakovane zdôrazňuje, že vo všeobecnosti je potrebné rozlišovať medzi preukazovaním splnenia hmotnoprávnych podmienok priznania práva na odpočet dane či podmienok na oslobodenie od DPH na jednej strane a dokazovaním daňového podvodu alebo účasti daňového subjektu na ňom na strane druhej (rozhodnutia Súdneho dvora Európskej únie vo veci Ferimet SL, C-281/20 zo dňa 11. novembra 2021, bod 41; vo veci Kemwater ProChemie s. r. o., C-154/20 zo dňa 9. decembra 2021, bod 36). Platí pritom, že právo na odpočet možno odmietnuť priznať vtedy, ak sa nepreukáže splnenie jeho materiálnych podmienok, ale aj vtedy ak sa preukáže (je nesporné) splnenie hmotnoprávnych podmienok práva na odpočet dane, a súčasne sa na základe objektívnych skutočností preukáže, že zdaniteľná osoba sa priamo podieľa, resp. vedela alebo mala vedieť, že sa dotknutým plnením podieľa na daňovom podvode deklarovaného dodávateľa alebo iného subjektu v reťazci dodaní (rozhodnutie Súdneho dvora Európskej únie vo veci Ferimet SL, C-281/20 zo dňa 11. novembra 2021, body 45 - 49).
Jedným zo znakov účasti alebo vedomosti daňového subjektu o účasti na daňovom podvode pritom môže byť aj vedomé vystavenie faktúry s uvedením fiktívneho dodávateľa (rozhodnutie Súdneho dvora Európskej únie vo veci Ferimet SL, C-281/ 20 zo dňa 11. novembra 2021, bod 53). Zatiaľ čo dôkazné bremeno na preukázaní splnenia hmotnoprávnych podmienok práva na odpočet či oslobodenia od DPH ťaží primárne daňový subjekt, resp. zdaniteľnú osobu uplatňujúcu si toto právo (vo veci Kemwater ProChemie s. r. o., C-154/20 zo dňa 9. decembra 2021, bod 34), v prípade preukazovania daňového podvodu je dôkazné bremeno prenesené najmä na daňový orgán, ktorý existenciu takéhoto konania musí dostatočne preukázať inak než len na základe domnienok (rozhodnutia Súdneho dvora Európskej únie vo veci Ferimet SL, C-281/20 zo dňa 11. novembra 2021, bod 54; vo veci Crewprint Kft, C-611/19 zo dňa 3. septembra 2020, body 37, 43). 88. [.
. .] V ďalšom konaní bude [. . .] povinnosťou správneho súdu opätovne posúdiť dôvodnosť správnej žaloby vo vzťahu k [zostávajúcemu žalobnému bodu], [. . .] pokiaľ ide o namietané porušenie ustanovenia § 46 ods. 5 daňového poriadku.
Konkrétne, či v posudzovanom prípade došlo zákonným spôsobom k prenosu dôkazného bremena zo správcu dane na žalobcu, teda či bol žalobca riadne oboznámený s konkrétnymi pochybnosťami správcu dane práve v zmysle už zmieneného ustanovenia § 46 ods. 5 daňového poriadku (k tomu pozri rozsudok Najvyššieho správneho súdu Slovenskej republiky z 24. februára 2022 sp. zn. 1Sžfk/10/2020, body 30 a 31).
[. . .] 31. Pokiaľ ide o námietku týkajúcu sa dĺžky daňovej kontroly, kasačný súd uvádza, že vzhľadom na rozsudok Súdneho dvora EÚ z 30. septembra 2021 vo veci Hydina SK, C-186/ 20, je potrebné súhlasiť s podstatou záveru krajského súdu, že prekročenie lehoty stanovej v európskych predpisoch na poskytnutie informácií v rámci medzinárodnej výmeny informácií nemá vplyv na trvanie prerušenia daňovej kontroly podľa slovenského práva. Ďalej je potrebné tiež súhlasiť so záverom krajského súdu, že realizovanie medzinárodnej výmeny informácií a na to nadväzujúce prerušenie daňovej kontroly je možné hodnotiť ako účelné, a to vzhľadom na potrebu zadovážiť niektoré ďalšie informácie popísané aspoň sčasti v bode 45 [124] odkazovaného rozsudku krajského súdu.
32. Na tomto mieste kasačný súd dopĺňa, že sa môže javiť, že česká finančná správa neposkytla v rámci medzinárodnej výmeny informácií žiadne nové informácie oproti tým, ktoré už poskytla v rámci skoršej daňovej kontroly (číslo [38] dokumentu administratívneho spisu). Na čísle [40] dokumentu administratívneho spisu z daňovej kontroly [.
. .] je však uvedená ďalšia odpoveď od českej finančnej správy, ktoré už podobné konštatovanie neobsahuje, ale poskytuje správcovi dane isté informácie. Správca dane tiež zadovažoval informácie aj od maďarskej daňovej správy, ktorými, javí sa, v skoršej daňovej kontrole nedisponoval, čo nespochybňuje ani sťažovateľ. Sťažovateľ nenapadol relevantnosť týchto pôvodom maďarských informácií pre vykonávanú daňovú kontrolu.
33. Po vrátení veci bude úlohou krajského súdu posúdiť, či v danom prípade bolo relevantne naplnené ustanovenie § 46 ods. 5 daňového poriadku, nakoľko sa túto, z pohľadu kasačného súdu relevantnú žalobnú námietku opomenul. Konkrétne bude jeho úlohou posúdiť obsah administratívneho spisu so zameraním na to, či a akým spôsobom bol žalobca v priebehu daňovej kontroly oboznámený s pochybnosťami správcu dane v zmysle ustanovenia § 46 ods. 5 daňového poriadku, napríklad pokiaľ ide o obsah oznámenia o výsledku daňovej kontroly z 1. decembra 2014 (číslo [48] dokumentu administratívneho spisu z daňovej kontroly
[. . .]) a moment jeho odoslania žalobcovi vo väzbe na vyhotovenie protokolu z posudzovanej daňovej kontroly. Uvedené skutočnosti krajský súd posúdi vo svetle už citovaného rozsudku Najvyššieho správneho súdu, ktorý bol schválený na publikovanie v Zbierke stanovísk a rozhodnutí Najvyššieho správneho súdu na zasadnutí pléna tohto súdu 27. júna 2022 s touto
právnou vetou: „I. Len použitím postupu podľa § 46 ods. 5 Daňového poriadku (výzva k odstráneniu pochybností) môže dôjsť v procese dokazovania k prenosu dôkazného bremena zo správcu dane na kontrolovaný daňový subjekt.
II. Výzva podľa § 46 ods. 5 Daňového poriadku môže byť daňovému subjektu alternatívne zaslaná v písomnej forme alebo pochybnosti môžu byť daňovému subjektu oznámené i počas ústneho pojednávania, na ktoré správca dane daňový subjekt predvolá a následne o jeho priebehu a obsahu spíše zápisnicu.
III. Povinnosti podľa § 46 ods. 5 Daňového poriadku však správca dane musí splniť do momentu ukončenia daňovej kontroly, a nie až pri prerokovaní protokolu z nej. Ak sa tak nestalo, k prenosu dôkazného bremena nedochádza.“.
34. Vo väzbe na argumentáciu sťažovateľa, pokiaľ ide o miestnu nepríslušnosť správcu dane (body [104 až 106] odkazovaného rozsudku kasačného súdu), kasačný súd dodáva, že z pohľadu hospodárnosti konania bude efektívnejšie, aby, pokiaľ správny súd dospeje k záveru zrušenia napadnutého rozhodnutia žalovaného vrátane prvostupňového rozhodnutia Daňového úradu Prešov následne vo veci konal a rozhodoval i naďalej Daňový úrad Prešov, ktorý vo veci koná už od postúpenia veci dňa 2. marca 2016 a to s poukazom na to, že miestna nepríslušnosť nie je takou vadou konania, ktorá by zakladala nulitu rozhodnutia. Uvedený záver odôvodňuje práve obdobie, ktoré uplynulo od postúpenia veci Daňovému úradu Prešov.“ 35. Pre tieto dôvody Najvyšší správny súd SR napadnutý rozsudok krajského súdu postupom podľa § 462 ods. 1 SSP zrušil a vec mu vrátil na ďalšie konanie. Podľa § 469 SSP je krajský súd viazaný právnym názorom Najvyššieho správneho súdu SR. 36. O trovách kasačného konania bude rozhodnuté podľa § 467 ods. 3 SSP. 37. Senát Najvyššieho správneho súdu SR prijal rozsudok jednomyseľne (§ 139 ods. 4 SSP).
Poučenie:
Proti tomuto rozsudku riadny opravný prostriedok nie je prípustný.
V Bratislave dňa 26. augusta 2022