C-458/03

3. Gemeinde Brixen (obec Brixen) zverila svojej dcérskej spoločnosti Stadtwerke Bri­ xen AG prevádzkovanie dvoch platených verejných parkovísk bez predchádzajúceho vyhlásenia verejného obstarávania, proti čomu podala žalobu súkromná spoločnosť 2. Právne úkony in-house v užšom význame Parking Brixen AG. Taliansky súd, Verwal­ sú právne úkony, prostredníctvom ktorých tungsgericht Autonome Sektion für die inštitúcia, ktorá sa spravuje verejným prá­ Provinz Bozen (ďalej len „vnútroštátny vom, zadá zákazku niektorému zo svojich súd") položil Súdnemu dvoru dve prejudi- organizačných útvarov bez právnej subjekti­ vity. V širšom význame možno medzi právne úkony in-house zaradiť tiež niektoré prípady, keď verejný obstarávatel'uzatvára zmluvy so 2 — Rozsudok z 18. novembra 1999, Teckal, C-107/98, Zb. s. I-1821, body 49 a 50, odvolávajúci sa na smernicu Rady spoločnosťami podliehajúcimi jeho kontrole, 93/36/EHS zo 14. júna 1993 o koordinácii postupov verejného ktoré majú vlastnú právnu subjektivitu. obstarávania dodania tovaru (Ú. v. ES L 199, s. 1; Mim. vyd. 06/002, s. 110, ďalej len „smernica 93/36"). Zatiaľ čo právne úkony in-house v užšom 3 — Pozri bod 49 návrhov, ktoré predniesla generálna advokátka slova zmysle nie sú z hľadiska verejného C. Stix-Hackl 23. septembra 2004, vo veci Stadt Halle, C-26/03 (rozsudok z 11, januára 2005, Zb. s. I-1). 4 — Pozri najmä rozsudok Teckal, už citovaný v poznámke pod čiarou 2. Iba nedávno bol vyhlásený rozsudok Stadt Halle a i., už citovaný v poznámke pod čiarou 3. Toho času sú ešte otvorené napríklad veci Coname, (C-231/03), Komisia/Rakú­ 1 — Jazyk prednesú: nemčina. sko (C-29/04) a Saba Italia (C-216/04).

„Na účely tejto smernice:

7. Napokon prvé dva odseky článku 86 ES 5 — Smernica Rady 92/50/EHS r. 18. júna 1992 o koordinácii stanovujú: postupov verejného obstarávania služieb (Ú. v. KS L 209, s. 1; Mim. vyd. 06/001, s. 322). Táto smernica bola rušená a nahradená smernicou Európskeho parlamentu a Rady 2004/18/ES z. 31. marca 2004 o koordinácii postupov zadávania verejných zákaziek na práce, verejných zákaziek na dodávku tovaru a verejných zákaziek na služby (Ú. v. EÚ L 134, s. 114: Mim. vycl. 06/007, s. 132, ďalej len „smernica 2001/18"). Z časového hľadiska je na predmetný prípad naďalej apliko­ „1. V prípade verejnoprávnych podnikov vateľná smernica 92/50. a podnikov, ktorým členské štáty priznávajú

I - 8589

NÁVRHY GENERALNEJ ADVOKÁTKY - J. KOKOTT - VEC C-458/03

osobitné alebo výlučné práva, tieto štáty ponechajú práva a povinnosti, ktoré mali neustanovia ani neponechajú v účinnosti v čase pred transformáciou, a prevezmú opatrenia, ktoré sú v rozpore s pravidlami všetky aktíva a pasíva pôvodných osobitných tejto zmluvy, najmä s pravidlami uvedeným podnikov. Príslušný územný samosprávny v článkoch 12 a 81 až 89. celok môže podľa tohto ustanovenia zostať jediným akcionárom takejto spoločnosti, avšak maximálne na obdobie dvoch rokov odo dňa transformácie.

2. Podniky poverené poskytovaním služieb všeobecného hospodárskeho záujmu alebo podniky, ktoré majú povahu fiškálneho monopolu, podliehajú pravi­ dlám tejto zmluvy, najmä pravidlám hospodárskej súťaže, za predpokladu, 9. Úplné znenie regionálneho zákona že uplatňovanie týchto pravidiel nezne­ o organizácii obcí autonómneho regiónu možňuje právne alebo v skutočnosti Tridentsko — Južné Tirolsko (ďalej len plniť určité úlohy, ktoré im boli zverené. „zákon o obciach") stanovuje v článku 88 Rozvoj obchodu nesmie byť ovplyvnený ods. 6: v takom rozsahu, aby to bolo v rozpore so záujmami Spoločenstva."

10. Okrem toho článok 88 ods. 18 zákona o obciach stanovuje, že spoločnosti zriadené podľa odseku 6 — pri splnení určitých, 12. Vnútroštátny súd uviedol, že tieto par­ v ňom bližšie vymedzených predpokladov koviská sa nachádzajú na dvoch rozličných — môžu byť územnými samosprávnymi parcelách s číslami 491/6 a 491/11. celkami, ktoré v nich majú majetkovú účasť, kedykoľvek poverené plnením ďalších služieb vo verejnom záujme, ktoré sú zlučiteľné s predmetom činnosti spoločnosti.

13. V súvislosti s parcelou 491/11 vydala obec 9 v decembri 2001 spoločnosti Stadt- werke Brixen AG stavebné povolenie na výstavbu podzemných a nadzemných parko­ III — Skutkový rámec vacích miest. Až do dokončenia plánovanej podzemnej garáže sa tam spočiatku počítalo s prevádzkou provizórneho pozemného par­ koviska. Na tento účel bol tento areál (dovtedy futbalové ihrisko) dočasne spev­ A — Skutkový stav a spor vo vecí samej nený a prerobený na parkovisko s kapacitou približne 200 parkovacích miest.

11. Obec Brixen, nachádzajúca sa v talianskom samosprávnom regióne Tri- dentsko — Južné Tirolsko, poverila v rokoch 2001 a 2002, zakaždým bez predchádzajú­ ceho vyhlásenia verejného obstarávania, spo­ 14. Na účely zabezpečenia ďalších parkova­ ločnosť Stadtwerke Brixen AG prevádzkou cích miest bola Stadtwerke Brixen AG dvoch verejných parkovísk. Obidve parkovi­ v novembri 2002 poverená tiež správou ská plnia svoj účel v spojení s verejným susedného pozemného parkoviska ležiaceho na parcele 491/6 na obdobie deviatich

8 — Tento predpis sa opiera o článok 44 regionálneho zákona č. 1 zo 4. januára 1993 (Amtsblatt Autonome Region Tremitio — Südtirol č. 3 z 19. januára 1993, riadna príloha č. 1), zmenený a doplnený článkom 10 regionálneho zákona č. 10 z 23. októbra 1998 (Amtsblatt Autonome Region Trentino — 9 — Uznesenie obecného zastupiteľstva č. 118 z 18. decembra Südtirol č. 45 z 27. októbra 1998, vydanie č. 2). 2001.

I - 8592

PARKING BRIXEN

19. Predmet činnosti Stadtwerke Brixen AG riadne vedenie spoločnosti, avšak táto prá­ vyplýva z článku 4 jej stanov; podľa nich táto vomoc podlieha viacerým obmedzeniam, a to spoločnosť pôsobí vo viacerých oblastiach najmä obmedzeniu uskutočňovať právne týkajúcich sa zabezpečenia služieb vo verej­ úkonov, ktoré nesmú presahovať 5 miliónov nom záujme v najširšom slova zmysle, najmä eur na jeden právny úkon. Okrem toho je na v oblastiach zásobovania vodou, čistenia základe článku 24 stanov vytvorená dozorná odpadových vôd, dodávok tepla a energie, rada pozostávajúca z troch stálych členov výstavby cestných komunikácii, odstraňova­ a z dvoch náhradníkov, z ktorých obec nia odpadu, prepravy osôb a tovarov, ako aj Brixen ustanovuje minimálne dvoch stálych informatiky a telekomunikácií, a to na členov a jedného náhradníka. regionálnej, vnútroštátnej a medzinárodnej úrovni. Predmet jej činnosti zahŕňa tiež prevádzkovanie parkovísk a parkovacích garáží a činností, ktoré sú s tým spojené.

22. Pôvodný osobitný podnik Stadtwerke Brixen vykonával z vecného hľadiska pod­ obné úlohy ako súčasná Stadtwerke Brixen AG, tieto však boli obmedzené iba na oblasť právomocí obce a na spoluprácu s inými 20. Jediným akcionárom Stadtwerke Brixen podnikmi mimo obce. Do jeho okruhu AG bola v čase poverenia prevádzkovaním činností už bola zahrnutá prevádzka parko­ obidvoch parkovísk, ako aj potom, obec vísk a garáží, avšak nebola doň ešte zahrnutá Brixen. Článok 5 ods. 2 stanov Stadtwerke napríklad oblasť informatiky Brixen AG určuje, že obchodný podiel obce a telekomunikácií. Predstavenstvo Stadt- Brixen na základnom imaní spoločnosti vverke bolo v tom čase volené obecnou radou nesmie byť v žiadnom prípade nižší ako je a pri výkone svojich právomocí podliehalo absolútna väčšina akcií. smerniciam prijatým obecným zastupiteľ­ stvom.

25. V konaní pred Súdnym dvorom podali Parking Brixen AG, Stadtwerke Brixen AG, obec Brixen, talianska vláda, rakúska vláda 2. V prípade, ak vykonávanie komunálnej a Komisia svoje písomné a ústne pripo­ služby vo verejnom záujme skutočne mienky. Okrem toho na pojednávaní podala predstavuje koncesiu na služby, je pove­ svoje ústne pripomienky tiež holandská renie na prevádzku platených verejných vláda. parkovísk, ktoré možno udeliť podľa článku 44 ods. 6 pism. b) regionálneho zákona č. 1 zo 4. januára 1993, zmene­ ného a doplneného článkom 10 regio­ nálneho zákona č. 10 z 23. januára 1998, a podľa článku 88 ods. 6 pism. a) a b) úplného znenia ustanovení o organizácii V — Právne posúdenie obcí bez uskutočnenia verejného obsta­ rávania, v súlade s právnymi predpismi Spoločenstva, najmä so zásadami slo­ bodného poskytovania služieb, slobod­ nej hospodárskej súťaže a zákazu 26. Návrh na začatie prejudiciálneho kona­ diskriminácie a z toho vyplývajúcimi nia v podstate smeruje k objasneniu otázky, požiadavkami rovnosti zaobchádzania a transparentnosti, ako aj so zásadou proporcionality, ak ide o akciovú spo­ 14 — Už citovaný v poznámke pod čiarou 4.

I - 8594

PARKING BRIXEN

27. Prostredníctvom prvej prejudiciálnej otázky sa vnútroštátny súd v podstate pýta, či v prípade, ak verejný obstarávateľ poverí podnik prevádzkou verejného parkoviska, 29. Na rozdiel od verejnej zmluvy na poskyt­ pričom tento subjekt smie vyberať poplatky nutie služieb sa koncesia na služby vyznačuje za používanie parkoviska a zaviaže sa ako protihodnotu platiť obci ročný príspevok, ide o verejnú zmluvu na poskytnutie služieb 15 — Pozri k tomu bod 1 a 2 týchto návrhov. v zmysle smernice 92/50 alebo o koncesiu na 16 — Smernica Rady 93/38/EHS zo 14. júna 1993 o koordinácii postupov verejného obstarávania subjektov pôsobiacich vo služby. vodnom, energetickom, dopravnom a telekomunikačnom sektore (Ú. v. ES 1.199, s. 84; Mim. vyd. 06/002, s. 194), ktorá bola medzičasom zrušená a nahradená smernicou Európ­ skeho parlamentu a Rady 2004/17/ES z 31. marca 2004 o koordinácii postupov obstarávania subjektov pôsobiacich v odvetviach vodného M hospodárstva, energetiky, dopravy a poštových služieb (Ú. v. EÚ L 134, s. 1; Mim. vytí. 06/002, s. 19). 17 — K článku 1 písm. a) smernice 92/50 o poskytovaní služieb pozri uznesenie z 30. mája 2002, Buchhändler-Vereinigung, C-358/00, Zb. s. I-4685, body 29 a 30; k článku 1 bodu 4 sektorovej smernice 93/38 pozri rozsudok zo 7. decembra 2000, Telauslria a Telefonadress, C-324/98, Zb. s. I-10745, 28. Pre odpoveď na túto otázku nie je body 57 a 58. relevantné v úvode spomenuté rozlišovanie 18 — Článok 1 ods. 4 smernice 2004/18.

I - 8595

NÁVRHY GENERÁLNEJ ADVOKÁTKY - J. KOKOTT - VEC C-458/03

tým, že poskytovateľ predmetných služieb za a síce z prevádzky a údržby parkoviska. ne ako protihodnotu získa od verejného Súčasne však znáša podnikateľské riziko obstarávateľa právo na speňaženie služieb, spojené s prevádzkou parkoviska, keďže ktoré sám poskytol. 19 z vyzbieraného parkovného nehradí iba bežné náklady, ale zabezpečuje aj údržbu parkovacích plôch a obci ročne platí príspe­ vok. Všetky tieto argumenty hovoria v neprospech verejnej zmluvy na poskytnutie služieb a v prospech koncesie na služby.

31. Zo skutkového stavu predmetnej veci vyplýva, že protiplnenie, ktoré obec Brixen 32. Či sa táto úvaha rovnako vzťahuje aj na poskytuje Stadtwerke Brixen AG za pre­ parkovisko na parcele 491/11, nemožno na vádzku parkoviska na parcele 491/6, spočíva základe dostupných údajov jednoznačne výlučne v tom, že spoločnosti Stadtwerke určiť. Posudzovať použiteľnosť kritérií stano­ Brixen AG bolo povolené vyberať parkovné vených predpismi Spoločenstva na skutkový od užívateľov parkoviska. Z ekonomického stav konania pred vnútroštátnym súdom hľadiska môže týmto spôsobom Stadtwerke však aj tak neprináleží Súdnemu dvoru, ale 21 Brixen AG profitovať z poskytnutých služieb, je vecou vnútroštátneho súdu. Ten musí predovšetkým zistiť, či protiplnenie, ktoré obec Brixen poskytuje Stadtwerke Brixen AG za prevádzku parkoviska, spočíva v povolení 19 — Rozsudok Teleaustria a Telefonadress, už citovaný v poznámke pod čiarou 17, bod 58, druhá zarážka, vyberať poplatok od užívateľov parkoviska. a uznesenie Buchhändler-Vereinigung, už citované v poznámke pod čiarou 17, bod 27. V tomto zmysle a) budúca platná právna definícia v článku 1 ods. 4 smernice 2004/18. 20 — Komisia v tejto súvislosti poukazuje tiež na svoje oznámenie 21 — V tejto súvislosti na ilustráciu pozri rozsudok zo 16. júla o niektorých otázkach výkladu v oblasti koncesie v práve 1998, Dumon a Froment, C-235/95, Zb. s. 1-4531, bod 25; Spoločenstva [neoficiálnypreklad](Ú. v. ES C121, s. 2); pozri podobne rozsudok Telaustria a Telefonadress, už citovaný najmä odsek 2.2. v poznámke pod čiarou 17, bod 63.

36. So zásadou zákazu diskriminácie úzko súvisí zásada transparentnosti. Totiž iba vtedy, ak k uzavretiu zmluvy alebo k zadaniu koncesie došlo transparentným spôsobom, je 34. Prostredníctvom druhej prejudiciálnej možné zistiť, či v konkrétnom prípade bola otázky sa vnútroštátny súd v podstate pýta, rešpektovaná zásada zákazu diskriminácie, za akých podmienok môže verejný obstará­ alebo či bolo prijaté svojvoľné rozhodnutie vateľ udeliť svojej dcérskej spoločnosti bez predchádzajúceho uskutočnenia verejného o b s t a r á v a n i a koncesiu, k t o r o u je v predmetnom vnútroštátnom konaní pove­ 23 — K nemožnosti použiť smernicu 92/50 v predmetnom prípade pozri odôvodnenia k prvej otázke (body 27 až 33 týchto renie prevádzkou verejného plateného par­ návrhov). koviska. 24 — V danom prípade je tiež relevantné slobodné poskytovanie služieb (článoK 49 ES) a, pokiaľ sa chce zahraničný uchádzač s cieľom prevádzkovať parkoviská usadiť v Taliansku, taktiež sloboda usadiť sa (článok 43 KS). 25 — 'lak je tomu, osobitne v prípade koncesie na poskytnutie služieb, v rozsudku Telaustria a Tclcľonadrcss, už citovanom 22 — Ďalší účastníci konania sa k tomuto problému bližšie v poznámke pod čiarou 17, bod 60; pozri ďalej rozsudok nevyjadrili. Obec Blixen a Stadtwerke Brixen odmietajú z 23. januára 2003, Makedoniko Metro a Michaniki, C-57/01, existenciu koncesie na poskytnutie služieb skôr preto, že Zb. s. I-1091, bod 69, a uznesenie z 3. decembra 2001, Stadterke Brixen AG vo vzťahu k obci Brixen nemá Vestergaard, C-59/00, Zb. s. I-9505, body 20 a 21; obdobne postavenie druhého subjektu. rozsudok z 18. júna 2002, HI, C-92/00, Zb. s. I-5553, bod 47.

28 — Ustálená judikatúra, pozri ostatný rozsudok zo 16. decembra 39. K tomu treba poznamenať, že základné 2004, My, C-293/03, Zb. s. 1-12013, bod 40 . Osobitne k slobode usadiť sa a slobodnému poskytovaniu služieb pozri slobody skutočne nemožno použiť na rozsudok zo 7. februára 1979, Knoors, 115/78, Zb. s. 399, bod 24, prvá polovica odseku. 29 — Pozri tiež rozsudok z 25. apríla 1996, Komisia/Belgicko, C-87/94, Zb. s. 1-2043, bod 33, v zmysle ktorého podniky so sidlom v iných členských štátoch môžu byť zadaním zákazky priamo alebo nepriamo dotknuté. Z toho dôvodu musia byť 26 — Rozsudky Telaustria a Telefonadress, už citovaný požiadavky na verejné obstarávanie dodržané bez ohľadu na v poznámke pod čiarou 17, bod 61; Hl," už citovaný štátnu príslušnosť alebo miesto, kde má uchádzač sídlo. Táto v poznámke pod čiarou 25, bod 45, a z 18. novembra 1999, úvaha sa nevzťahuje iba na požiadavky smerníc Unitron Scandinavia a 3-S, C-275/98, Zb. s. 1-8291, bod 31. z oblasti verejného obstarávania, ale možno ju preniesť aj 27 — Rozsudok Telaustria a Telefonadress, už citovaný na prípady ako v tomto spore, v ktorých sa uplatňujú v poznámke pod čiarou 17, bod 62. všeobecné zásady práva Spoločenstva.

I - 8598

PARKING BRIXEN

42. Naproti tomu sa samozrejme verejný obstarávateľ môže slobodne rozhodnúť, či svoje úlohy bude realizovať v celom rozsahu vlastnými prostriedkami, t. j . interným spô­ — druhá zmluvná s t r a n a 3 4 podlieha sobom bez toho, aby akokoľvek využil služby obdobnej kontrole verejného obstaráva- súkromných alebo verejných podnikov so teľa 35 , akej podliehajú jeho vlastné samostatnou právnou subjektivitou. V takom organizačné útvary (prvé kritérium Tec­ prípade teda ani nepodlieha požiadavkám kal) a práva verejného obstarávania ° a článku 86 ES. 31 — Rozsudok Teckal, už citovaný v poznámke pod čiarou 2, body 46, 49 a 50. 32 — Pokiaľ ide o osobnú pôsobnosť, je nevyhnutné, ale súčasne postačujúce, ak jeden zo zmluvných partnerov je verejným obstarávateľotn (rozsudky Teckal, už citovaný v poznámke pod čiarou 2, bod 42 druhá veta; Staclt Malle, už citovaný v poznámke pod čiarou 4, bod 47; a zo 7. decembra 2000, ARGE, C-94/99, Zb. s. I-11037, bod 40). 33 — Tieto kritériá sa vo svojej pôvodnej podobe nachádzajú 43. Ako bolo už v úvode spomenuté, roz­ v bode 50 druhej vete rozsudku Teckal, už citovanom lišovanie medzi internými úkonmi v poznámke pod čiarou 2, a sú spomenuté tiež v rozsudku z 13. januára 2005, Komisia/Španielsko, C-84/03, Zb. s. I-139, a uzavretím zmlúv s treťou stranou je bod 38. V rozsudku Stadt Halle, už citovanom v poznámke pod čiarou 4, bod 49 druhá veta, sú tieto kritériá rozvedené, v konkrétnom prípade často problematické. no v mierne odlišnom jazykovom znení. Z posledne uvede­ Týmto problémom sa Súdny dvor podrobne ného znenia vychádza nasledujúce odôvodnenie, ak nie je uvedené niečo iné. zaoberal v súvislosti so smernicou 93/36 vo 34 — Rozsudok Stadt Halle doslovne používa ťažkopádnu formu­ láciu „verejný orgán, ktorý je verejným obstarávateľom",

rozsudok

Teckal používa v kontexte pojem „územný samo­ správny celoke". 35 — Doslova je druhá zmluvná strana v rozsudku Teckal 30 — Rozsudok Stadt lialle, už citovaný v poznámke pod čiarou 4, označovaná ako „príslušná osoba", v rozsudku Stadt Halle bod '18. ako „subjekt, ktorý je inou osobou ako verejný obstarávateľ'.

47. Okrem toho je potrebné zohľadniť, že smernice o verejnom obstarávaní ako také iba vykonávajú pravidlá Zmluvy ES, ktoré vyplývajú najmä zo základných slobôd. 40 Výnimky z týchto smerníc sú teda vlastne výnimkami z týchto zásad. Aj táto skutočnosť 46. Kritériá rozsudku Teckal možno taktiež hovorí v prospech uplatnenia judikatúry použiť aj na také veci, akou je predmetný Teckal na prípady, v ktorých zásady zákazu spor, ktoré nepodliehajú žiadnej zo smerníc diskriminácie a transparentnosti sú bezpro­ o verejnom obstarávaní. 39 Keďže smernice stredne odvodené už zo základných slobôd, o verejnom obstarávaní, obsahujúce pod­ a teda nie sú upresnené až smernicami robné požiadavky na priebeh verejného o verejnom obstarávaní. obstarávania, pripúšťajú pre interné úkony výnimky, potom tieto musia platiť aj v prípadoch, kde sa uplatňujú menej prísne procesné požiadavky verejného obstarávania, a síce všeobecné, ktoré vyplývajú iba zo zásad

PARKING BRIXEN

xen, Stadtwerke Blixen AG a talianska vláda, rozsudok vo veci Stadt Halle. V tomto roz­ závisí od komplexného posúdenia konkrét­ sudku Súdny dvor upresnil kritérium Teckel neho prípadu. v tom zmysle, že pri akejkoľvek účasti súkromných podnikov, dokonca aj v prípade menšinovej účasti, je vylúčené, aby verejný obstarávateľ vykonával obdobnú kontrolu, akej podliehajú jeho vlastné orga­ nizačné útvary. 41 a) Prvé kritérium Teckal: obdobná kontrola akú vykonáva nad vlastnými organizačnými útvarmi

I - 8601

NÁVRHY GENERÁLNEJ ADVOKÁTKY - J. KOKOTT - VEC C-458/03

menšinovej účasti bez práva veta, zabraňuje ii) Budúci kapitálový vstup ďalších subjektov verejnému obstarávateľovi vykonávať do spoločnosti obdobnú kontrolu, akú vykonáva nad vlast­ nými organizačnými útvarmi. Prítomnosť ďalšieho, súkromného subjektu má za násle­ dok, že verejný orgán musí neustále aspoň v minimálnej miere zohľadňovať jeho eko­ nomické záujmy, iba vtedy totiž poskytne ďalší súkromný subjekt verejnému orgánu svoje know-how alebo finančné prostriedky. Ak sa teda ďalší súkromný subjekt, prípadne aj po uskutočnení verejného obstarávania, na 55. Stadtwerke Brixen AG nebola v čase spoločnosti zúčastní, potom zohl'adňovanie prevzatia obidvoch parkovísk ako ani pred­ jeho ekonomických záujmov môže verej­ tým a potom takýmto podnikom so zmieša­ nému orgánu brániť v presadzovaní jeho ným hospodárstvom, ale 100 % dcérskou cieľov vo verejnom záujme, aj keby to z čisto spoločnosťou obce Brixen. Obec sa však právneho hľadiska tak nemuselo byť. Spoje­ mala vzdať svojho postavenia jediného ním verejných a súkromných záujmov sa akcionára najneskôr do dvoch rokov od takzvané podniky so zmiešaným vlastníc­ transformácie svojho bývalého podniku tvom podstatne odlišujú od obyčajných a naďalej si v spoločností ponechať väčšinovú organizačných útvarov orgánu správy. 44 majetkovú účasť. 45

56. Zásada právnej istoty vyžaduje, aby bola povinnosť uskutočniť verejné obstarávanie vždy posudzovaná ex ante, teda ku dňu, kedy 54. Keďže nad zmiešanými hospodárskymi bol právny úkon uskutočnený. Už v čase podnikmi nemôže verejný orgán vykonávať uzavretia zmluvy musia mať tak verejný obdobnú kontrolu ako nad vlastnými orga­ obstarávate! a druhá zmluvná strana, ako aj nizačnými útvarmi, podliehajú teda všetky konkurenti, ktorí neboli vybraní, možnosť právne úkony medzi verejným obstarávate- zistiť, či sa verejné obstarávanie malo usku­ ľom a jeho dcérskymi spoločnosťami so točniť alebo nie. Zohľadnenie neskorších zmiešaným vlastníctvom zásadne pravidlám skutočností prichádza do úvahy každopádne verejného obstarávania, obzvlášť zásadám vtedy, ak už v čase rozhodnutia o uzavretí zákazu diskriminácie a transparentnosti. zmluvy bolo s určitosťou možné predvídať, že tieto nastanú.

59. Zo zákonného ustanovenia článku 115 Decreto legislativo č. 267/2000 však vyplýva — aj tento bod je predmetom sporu — nanajvýš 46 povinnosť predať akcie v rámci určitej lehoty. Či a kedy v skutočnosti dôjde k tomuto predaju a prevodu obchodných podielov spoločnosti na ďalší subjekt, závisí 61. Komisia vyjadrila obavu, že počas plat­ od viacerých ďalších okolností, a či tieto nosti udelenej (prípadne dlhodobej 4 7 ) kon­ skutočnosti nastanú, to zo samotnej existen­ cesie môže vstúpiť do akciovej spoločnosti cie tejto právnej povinnosti nemožno vyvo­ ďalší subjekt a potom sa prostredníctvom diť. Najmä nemožno vonkoncom vylúčiť, že svojho podielu v spoločnosti podieľať tiež na sa nenájde žiadny záujemca, ktorý by bol výnose z koncesie. Voči tomuto nebezpečen­ ochotný za ponúknutých podmienok pre­ stvu zvýhodnenia neskoršieho súkromného vziať obchodné podiely spoločností. Názorne investora voči ostatným súkromným pod­ 48 nikom však nemusia byť prijaté opatrenia už v čase udeľovanie samotnej koncesie dcérskej spoločnosti obce, ale postačuje 46 — Ako sa počas pojednávania pred Súdnym dvorom ukázalo, v predmclnom spore sa účastníci konania nevedeli zhodnúť prijatie preventívnych opatrení v čase výberu ani na tom, či článok 115 Decreto legislativo č. 267/2000 zakladá zákonnú povinnosť obce previesť majetkový podiel v spoločnosti Stadtwerke Brixeu AS, alebo či smie obec časovo neobmedzene zostať jediným akcionárom. Obec sa v tejto súvislosti odvolala na článok 2362 talianskeho občianskeho zákonníka (Codice civile, v znení Decreto 47 — V predmetnom spore bola v súvislosti s parkoviskom na legislativo č. 6 prezidenta republiky zo 17. januára 2003, parcele 491/6 dohodnutá doba platnosti deväť rokov, pozri uverejnený v GURI č. 17 z 22. januára 2003, riadna príloha bod 14 týchto návrhov. č. 8), podľa ktorého akciové spoločnosti v Taliansku môžu 48 — Rozsudok Stadt Halle, už citovaný v poznámke pod čiarou 4, mať jediného akcionára. bod 51.

65. Existencia rozsiahlej právomoci na kona­ nie orgánov verejnoprávneho podniku vo vonkajších vzťahoch ešte v žiadnom prípade iii) Oprávnenie orgánov akciovej spoločnosti nevylučuje obdobnú kontrolu obce nad samostatne uskutočňovať bežné právne týmto podnikom ako v prípade vlastných úkony organizačných útvarov. Takéto oprávnenie vo vonkajšom vzťahu je spravidla nevyh­ nutné, aby bol podnik spôsobilý konať, aby nebolo narušené uskutočňovanie bežných právnych úkonov a aby boli chránené záujmy 52 63. Pochybnosti o existencii obdobnej kon­ tretích osôb. Ani v oblasti správy nie je troly, akej podliehajú vlastné organizačné neobvyklé, že jednotliví verejní činitelia ako útvary, odhliadnuc od vlastníckych pomerov, napr. starosta obce, predseda krajskej rady všeobecne vyvoláva aj skutočnosť, že spoloč­ alebo riaditelia štátnych úradov disponujú nosť Stadtwerke Brixen AG je akciovou relatívne rozsiahlymi právomocami na zastu­ spoločnosťou, ktorej orgány môžu uskutoč­ povanie príslušných územných samospráv­ ňovať bežné úkony celkom samostatne.51 nych celkov navonok.

49 — Sloboda usadiť sa (článok 43 ES), prípadne voľný pohyb 52 — Pozri článok 9 a druhé odôvodnenie prvej smernice Rady kapitálu (článok 56 ods. 1 ES). 68/151/EHS z 9. marca 1968 o koordinácii ochranných opatrení, ktoré členské štáty vyžadujú od obchodných 50 — Pozri body 35 až 39 týchto návrhov. spoločností na ochranu záujmov spoločníkov a tretích osôb 51 — Ako vnútroštátny súd zdôraznil v druhej prejudiciálnej v zmysle druhého odseku článku 58 zmluvy s cieľom otázke, predstavenstvo Stadtwerke Brixen AG má „rozsiahlu zabezpečiť rovnocennosť týchto ochranných opatrení právomoc pri bežnom vedení spoločnosti... až do výšky v rámci celého spoločenstva (Ú. v. ES L 65, s. 8; Mim. vyd. 5 miliónov eur na jeden právny úkon". 17/001, s. 3, dalej len „smernica 68/151").

66. Pre skúmanú otázku kontroly má preto s ručením obmedzeným. Ak by inštitúcia, väčší význam vnútorný vzťah medzi obcou ktorá sa spravuje verejným právom a vlastní a Stadtwerke Brixen AG. V tejto súvislosti sa obchodný podiel, mala mať rovnaké právne vnútroštátny súd vyjadril, že spoločnosť možnosti vplyvu na druhú zmluvnú stranu, Stadtwerke Brixen AG v porovnaní so svojím ako má voči svojim organizačným útvarom, právnym predchodcom, vlastným podnikom sotva by niekedy bolo možné splniť prvé obce Stadtwerke Brixen, zaznamenala kritérium rozsudku Teckal vo vzťahu značný nárast samostatnosti. Zatiaľ čo k súkromným kapitálovým spoločnostiam. vlastný podnik podliehal priamej kontrole Verejní obstarávatelia by potom museli vždy a rozhodovacej právomoci obecnej rady, pred uzavretím zmlúv so svojou dcérskou disponuje obec vo vzťahu k akciovej spoloč­ spoločnosťou ako akciovou spoločnosťou, nosti iba prostriedkami, ktoré poskytuje resp. spoločnosťou s ručením obmedzeným, právo obchodných spoločností. Podobne dokonca aj ako jej jediní akcionári, zohľad­ argumentovala aj Komisia a Parking Brixen ňovať pravidlá verejného obstarávania GmbH. a plnením úloh by museli podľa možností poveriť súkromnú tretiu osobu, ktorá dá lepšiu ponuku. Za týchto okolností už samotné prenesenie výkonu úloh na takéto spoločnosti, najmä v tak citlivých oblastiach, akou je napríklad zásobovanie pitnou vodou, by nutne znamenalo začiatok privatizácie týchto úloh. 67. Kontrola vykonávaná verejným orgánom nad jeho vlastnými organizačnými útvarmi sa z právneho hľadiska väčšinou vyznačuje právom vydávať záväzné pokyny a vykonávať dohľad. Vedenie orgánu spra­ vidla disponuje vo vnútri orgánu oprávnením vydávať organizačným útvarom, ktoré sú mu podriadené, záväzné pokyny. Vo vzťahu k podriadeným orgánom spravidla taktiež existuje oprávnenie na vydávanie pokynov alebo v každom prípade aspoň možnosť 69. Samozrejme, v niektorých prípadoch kontroly a revízie rozhodnutí prostredníc­ transformácia vlastných organizačných útva­ tvom oprávnenia vykonávať dohľad. rov na akciové spoločnosti alebo spoločnosti s ručením obmedzeným možno skutočne chápať ako prvý krok smerujúci k privatizácii príslušných úloh. Toto však nie je nevyh­ nutné. Práve tak môže ísť aj o obyčajné vnútorné reorganizačné opatrenie, ktoré sleduje zefektívnenie a zlacnenie poskytova­ ných služieb a flexibilnejšie pracovné právo 68. Oprávnenia vydávať záväzné pokyny pre zamestnancov bez toho, aby tým dot­ a vykonávať dohľad tohto druhu vo vzťahu knutý územný samosprávny celok zamýšľal k riadiacim orgánom verejnoprávnych pod­ vzdať sa plnenia svojich úloh. V dôsledku nikov môžu predstavovať iba výnimku, platných účtovných predpisov môže okrem v každom prípade vtedy, ak tieto majú formu toho voľba právnej formy akciovej spoloč­ akciovej spoločnosti alebo spoločnosti nosti alebo spoločnosti s ručením obmedze-

55 — Ako oporný bod tu možno použiť Európsku chartu regionálnej samosprávy z 15, októbra 1985, ktorú v rámci Rady Európy ratifikovala väčšina členských štátov (SEV č. 122). Jej článok 6 ods. 1 vyžaduje, aby samosprávne územné celky „boli schopné samostatne určovať svoje správne štruktúry, aby tieto bolo možné prispôsobiť miest­ nym požiadavkám a zabezpečiť tak efektívne uskutočnenie právneho úkonu." Význam komunálnej samosprávny je okrem toho zdôraznený výslovnou zmienkou v článku I-5 ods. 1 Zmluvy o ústave pre Európu (podpísanej v Ríme 29. októbra 2004, Ú. v. EÚ C 310, s. 1). 71. Takýto závažný zásah do organizačnej 56 — Pozri tiež bod 42 týchto návrhov. suverenity členských štátov a najmä do 57 — V tejto súvislosti možno snáď spomenúť kroky na liberalizá­ ciu telekomunikačného sektora, pozri najnovšie smernicu Komisie 2002/77/ES zo 16. septembra 2002 o hospodárskej súťaži na trhoch elektronických komunikačných sietí a služieb (O. v. ES L 249, s. 21¡ Mim. vyd. 08/002, s. 178). Pozri okrem toho zmenený návrh nariadenia Európskeho 53 — Pozri najmä článok 2 a nasi, smernice 68/151, ako aj články 2 parlamentu a Rady o opatreniach členských štátov a 47 štvrtej smernice 78/660/EHS z 25. júla 1978 o ročnej o požiadavkách verejnej služby a udeľovaní verejných účtovnej závierke niektorých typov spoločností, vychádzajú­ zákaziek na poskytnutie služieb pri preprave osôb na cej z článku 54 ods. 3 pism. g) zmluvy (Ú. v. ES L 222, s. 11; koľajniciach, cestách a plavebných dráhach [KOM (2002) Mim. vyd. 17/001, s. 21). 107, konečné znenie, Ú. v. ES C 151 E, s. 146). 54 — Verejným orgánom kontrolovaný podnik vo forme akciovej 58 — Kurzívou zvýraznila generálna advokátka. Na rozdiel od spoločnosti alebo spoločnosti s ručením obmedzením by sa väčšiny jazykových verzií rozsudku Teckal chýbalo prípadne musel uchádzať ako jeden z viacerých potenciál­ v nemeckej verzii slovo „obdobná". Táto nezrovnalosť bola nych záujemcov o predmetnú zmluvu alebo koncesiu. v rozsudku Stadt Halle odstránená.

73. Tento výklad v závislosti od záujmov možno zreteľne vidieť najmä v rozsudku 60 Stadt Halle , kde pri výklade prvého kritéria 75. Ak však nie je nevyhnutné zohľadňovať rozsudku Teckal bolo v rozhodujúcej miere ekonomické záujmy ďalších súkromných zohľadnené sledovanie cieľov verejného subjektov, pretože verejný orgán je 100 % záujmu. V zmysle rozsudku Stadt Halle táto vlastníkom obchodných podielov, potom požiadavka presadzovania verejného záujmu možno presadzovanie verejných záujmov určuje, aké možnosti vplyvu verejného v spoločnosti dostatočne zabezpečiť aj bez oprávnenia na vydávanie záväzných pokynov

59 — V rozsudku Teckal, už citovanom v poznámke pod čiarou 2, bod 51, bol použitý pojem vlastná rozhodovacia právomoc voči obslarávateľovi (vo francúzskej jazykovej verzii bolo 61 — Doslova sa v rozsudku Stadt lialle, už citovanom v poznámke použité prídavné meno „autonome", v taliančine ako jazyku pod čiarou 4, bod 50, uvádza, že: „vzah medzi verejným Konania prídavné meno „autonomo"). orgánom, ktorý je verejným obstarávateľom, a jeho vlastnými 60 — Rozsudok Statīt Halle, už citovaný v poznámke pod čiarou 4, útvarmi sa spravuje úvahami a požiadavkami, ktoré sú vlastné bod 50. sledovaniu cieľov vo verejnom záujme."

I - 8607

NÁVRHY GENERÁLNEJ ADVOKÁTKY - J. KOKOTT - VEC C-458/03

b) Druhé kritérium Teckal: podstatná časť činnosti druhej zmluvnej strany realizovaná v prospech verejnoprávneho majiteľa/ov jeho obchodných podielov 80. Ak by sa za rozhodujúci považoval výlučne právom (na základe zákona a stanov spoločnosti) dovolený, spravidla 77. Druhé kritérium rozsudku Teckal pre rovnocennosť s interným úkonom okrem toho vyžaduje, aby druhá zmluvná strana 62 — Pozri podobne bod 19 týchto návrhov. vykonával podstatnú časť svojej činnosti 63 — Článok 9 ods. 1 a 2 smernice 68/151.

I - 8608

PARKING BRIXEN

83. Pre posúdenie je rozhodujúce, ako už bolo v úvode spomenuté, komplexné zohľad­ nenie okolností konkrétneho prípadu. Aby transakcia zodpovedala internému právnemu úkonu, má druhá zmluvná strana podstatnú 81. Skôr postačuje, ak sa zameriame na časť svojej činnosti z kvantitatívneho, ako aj 65 skutočnú činnosť príslušného podniku. kvalitatívneho hľadiska vykonávať pre verej­ Odhliadnuc od jeho organizačnej právnej ného obstarávateľa/obstarávateľov, ktorí ho 66 formy skutočná činnosť podniku najlepšie vlastnia. Prvým oporným bodom, ktorý tu objasňuje, či tento podnik pôsobí na trhu ako prichádza do úvahy, je podiel, ktorý sa na ostatní, alebo či je s verejnoprávnym orgá­ obrate tohto podniku dosahuje prostredníc­ nom spojený clo tej miery, že zmluvy tvom zmlúv uzavretých s inštitúciou, ktorá sa uzatvorené medzi ním a verejným obstará- spravuje verejným právom a ktorá podnik vateľom predstavujú interné právne úkony, vlastní. Ak má podnik, v tomto prípade a teda odôvodňujú výnimku z pravidiel Stadtwerke Brixen AG, viac oblastí pôsob­ verejného obstarávania. nosti, potom je potrebné zistiť, v koľkých z týchto oblastí vykonáva podnik podstatnú časť svojej činnosti pre verejnoprávnu inšti- 64 — Pozri tiež body 68 až 71 lýchto návrhov. 65 — Aj generálna advokátka C. Stix-llackl zdôraznila v hode 83 svojich návrhov vo veci Stadt lialle, už citovaných v poznámke pod čiarou 3, že rozhodujúce sú reálne 66 — V tom zmysle sa vyjadrila aj generálna advokátka C Stix- vykonávané činnosti a nie činnosti, ktorých výkon umožňuje llackl v bode 89 svojich návrhov vo veci Stadt Halle, už zákon a stanovy podniku. citovaných v poznámke pod čiarou 3.

Realizáciu podstatnej časti činnosti pre obec 67 — V predmetnom prípade je napríklad taktiež potrebné skúmať, nemožno vylúčiť len z dôvodu, že aký význam pre činnosť podniku majú nové pracovné oblasti, v stanovách akciovej spoločnosti je jej pred­ ktoré boli na Stadtwerke Brixen AG v jej stanovách dodatočne prevedené k už existujúcim oblastiam predchá­ met činnosti z vecného, ako aj z miestneho dzajúceho osobitného podniku (menovite informatika hľadiska formulovaný široko; rozhodujúcou a telekomunikácie), a v koho mene podnik svoju činnosť vykonáva. je reálne vykonávaná činnosť.

I - 8610

PARKING BRIXEN

VI — Návrh

87. Na základe uvedeného navrhujem, aby Súdny dvor na prejudiciálne otázky Verwaltungsgericht, Autonome Sektion für die Provinz Bozen, odpovedal takto:

1. V prípade, ak verejný obstarávatel'poverí podnik prevádzkou verejného parkoviska, pričom tento podnik môže za používanie parkovacích miest vyberať poplatok a je povinný ako protihodnotu platiť verejnému obstarávatel'ovi ročný príspevok, nejde o verejnú zmluvu na poskytnutie služieb v zmysle smernice Rady 92/50/EHS z 18. júna 1992 o koordinácii postupov verejného obstarávania služieb, ale o verejnú koncesiu na služby, na ktorú sa táto smernica nevzťahuje.