C-469/19

62019CC0469

NÁVRHY GENERÁLNEHO ADVOKÁTA

MACIEJ SZPUNAR

prednesené 14. októbra 2020 ( 1 )

Vec C‑469/19

All in One Star Ltd

V súlade s požiadavkou Súdneho dvora sa v týchto návrhoch obmedzím na analýzu druhej prejudiciálnej otázky. Táto otázka sa týka povinností uložených podľa nemeckého práva konateľovi spoločnosti iného členského štátu, a to predložiť vyhlásenie o tom, že v jeho osobe nespočíva žiadna prekážka brániaca jeho vymenovaniu a že v tejto súvislosti bol najmä notárom poučený o svojej neobmedzenej povinnosti poskytnúť súdu akékoľvek informácie. V tomto kontexte si vnútroštátny súd kladie otázku, či sú tieto povinnosti v súlade s právom Únie.

II. Právny rámec

A.

Právo Únie

3.

Článok 29 smernice (EÚ) 2017/1132 ( 4 ) s názvom „Zverejňovanie dokumentov a údajov týkajúcich sa pobočky“, ktorý sa nachádza v hlave I kapitole III oddiele 2 tejto smernice, nazvanom „Pravidlá zverejňovania vzťahujúce sa na pobočky spoločností iných členských štátov“, v odseku 1 stanovuje:

a)

adresa pobočky;

b)

predmet činnosti pobočky;

c)

register, v ktorom je vedený pre spoločnosť spis uvedený v článku 16, a číslo zápisu spoločnosti do tohto registra;

f)

–

likvidácia spoločnosti, vymenovanie, totožnosť a právomoci likvidátorov a ukončenie likvidácie, v súlade so zverejňovaním vykonávaným spoločnosťou podľa článku 14 písm. h), j) a k),

–

konkurzné konanie, vyrovnanie alebo iné podobné konanie, ktorého predmetom je spoločnosť;

g)

aktu, ktorým sa spoločnosť zakladá, a stanov, ak sú obsahom samostatného dokumentu, v súlade s článkom 14 písm. a), b) a c), a zmien týchto dokumentov;

…“

B.

Nemecké právo

1. Obchodný zákonník

6.

§ 13g ods. 1 až 3 HGB s názvom „Pobočky spoločností s ručením obmedzeným so sídlom v zahraničí“ uvádza:

„1. Na pobočky spoločností s ručením obmedzeným so sídlom v zahraničí sa uplatňujú tiež nasledujúce ustanovenia.

2. K návrhu na zápis sa dokladá osvedčená kópia zakladateľskej zmluvy spoločnosti a, pokiaľ táto zmluva nie je vyhotovená v nemčine, úradný preklad do nemeckého jazyka. Ustanovenia § 8 ods. 1 bodu 2 a § 8 ods. 3 a 4 zákona o spoločnostiach s ručením obmedzeným platia obdobne. …

3. Zápis zriadenia pobočky obsahuje tiež údaje uvedené v § 10 zákona o spoločnostiach s ručením obmedzeným…“

2. Zákon o spoločnostiach s ručením obmedzeným

8.

Bod 3 druhá veta sa analogicky uplatní v prípade odsúdenia v zahraničí za trestný čin, ktorý je porovnateľný s trestnými činmi uvedenými v bode 3 druhej vete.“

9.

§ 8 GmbHG s názvom „Obsah vyhlásenia“ v odseku 3 stanovuje:

„V rámci návrhu na zápis musia konatelia predložiť vyhlásenie o tom, že neexistuje žiadna prekážka brániaca ich vymenovaniu v zmysle § 6 ods. 2 druhej vety bodov 2 a 3 a § 6 ods. 2 tretej vety a že boli poučení o svojej neobmedzenej povinnosti poskytnúť súdu akékoľvek informácie. Poučenie v zmysle § 53 ods. 2 Bundeszentralregistergesetz (zákon o centrálnom registri) môže mať písomnú formu; môže ho tiež poskytnúť notár, notár menovaný v zahraničí, porovnateľný právny poradca alebo konzulárny úradník.“

10.

Podľa § 82 ods. 1 bodu 5 GmbHG sa odňatím slobody až na tri roky potrestá autor nepravdivých vyhlásení, ktoré urobil „ako konateľ spoločnosti s ručením obmedzeným alebo ako konateľ zahraničnej právnickej osoby, v rámci vyhlásenia predloženého podľa § 8 ods. 3 prvej vety“.

2. Ak majú súdy alebo orgány neobmedzené právo požadovať informácie, odsúdené osoby, ktoré boli na túto skutočnosť upozornené, sa nemôžu voči nim dovolávať žiadneho práva vyplývajúceho z odseku 1 bodu 1.“

III. Skutkový stav, konanie na Súdnom dvore a prejudiciálne otázky

12.

All in One Star Ltd je súkromná spoločnosť s ručením obmedzeným na akcie ( private company limited by shares ) so sídlom v Great Bookhame (Spojené kráľovstvo), ktorá bola v roku 2013 zapísaná do obchodného registra vedeného Companies House v Cardiffe (Spojené kráľovstvo).

13.

V roku 2014 All in One Star podala na Amtsgericht Frankfurt am Main (Okresný súd Frankfurt nad Mohanom, Nemecko) ako registrový súd návrh na zápis pobočky do obchodného registra.

17.

Podľa vnútroštátneho súdu je zápis pobočky zahraničnej spoločnosti do nemeckého obchodného registra upravený v § 13d a nasl. HGB. Ako spoločnosť s ručením obmedzeným na akcie ( private company limited by share ) možno All in One Star prirovnať k nemeckej spoločnosti s ručením obmedzeným ( Gesellschaft mit beschränkter Haftung ), takže ustanovenia uplatniteľné na tento typ spoločnosti sa analogicky uplatnia aj na zápis nemeckej pobočky All in One Star.

18.

V tejto súvislosti zápis takejto pobočky na základe § 13g ods. 3 HGB v spojení s § 8 ods. 3 GmbHG predpokladá, že konateľ spoločnosti pri podaní návrhu na zápis predloží vyhlásenie o tom, že v jeho osobe nespočíva žiadna prekážka brániaca jeho vymenovaniu uvedená v § 6 ods. 2 druhej vete bodoch 2 a 3 a § 6 ods. 2 tretej vete GmbHG. Okrem toho podľa § 13g ods. 2 druhej vety HGB v spojení s § 8 ods. 3 GmbHG musí konateľ predložiť tiež vyhlásenie o tom, že bol poučený notárom, porovnateľným právnym poradcom alebo konzulárnym úradníkom o svojej neobmedzenej povinnosti poskytnúť súdu informácie.

19.

Vnútroštátny súd uvádza, že účelom povinnosti predložiť takéto vyhlásenie je odľahčiť konanie o zápise a kontrole vedené registrovým súdom. Dodáva, že registrový súd môže v zásade neobmedzene požadovať akékoľvek informácie. V § 53 ods. 2 BZRG je doplnená podmienka, že dotknutá osoba bola vopred poučená o svojej neobmedzenej povinnosti poskytnúť súdu akékoľvek informácie. Pokiaľ by k takému poučeniu nedošlo, dotknutá osoba by mala v určitých situáciách právo vyhlásiť, že je oslobodená od akejkoľvek trestnej sankcie. Povinnosti vyplývajúce z nemeckého práva síce nijako nezasahujú do samotného postavenia v organizačnej štruktúre spoločnosti, ktoré zastáva konateľ na základe uplatniteľného zahraničného práva obchodných spoločností, ale bránia mu v tom, aby ako orgán tejto spoločnosti požiadal o zápis pobočky v Nemecku.

Ak by táto povinnosť predložiť vyhlásenie nepatrila do pôsobnosti smernice 2017/1132, vzniká otázka zlučiteľnosti tejto povinnosti s primárnym právom, a to konkrétne so slobodou usadiť sa zaručenou v článkoch 49 a 54 ZFEÚ. V tejto súvislosti sa vnútroštátny súd predovšetkým pýta, či uvedená povinnosť nejde nad rámec toho, čo je nevyhnutné na dosiahnutie cieľa, ktorý sleduje. Na jednej strane, keďže rovnakú povinnosť majú aj zahraničné spoločnosti, ktorých štatutárni zástupcovia sú cudzinci, nemožno očakávať, že takéto spoločnosti dôkladne poznajú ustanovenia nemeckého práva týkajúce sa prekážok brániacich vymenovaniu konateľov spoločností. Pre týchto zahraničných konateľov je teda veľmi ťažké predložiť pravdivé vyhlásenie. Na druhej strane bez konkrétnych informácií, ktoré by mohli spochybniť spôsobilosť osoby stať sa konateľom, slúži predmetná povinnosť iba na predchádzanie možným zneužitiam slobody usadiť sa a podvodom zo strany zástupcov spoločnosti, ktorí sú z hľadiska vnútroštátneho práva nespôsobilí.

23.

Za týchto podmienok Bundesgerichtshof (Spolkový súdny dvor) rozhodol prerušiť konanie a položiť Súdnemu dvoru tieto prejudiciálne otázky:

„1.

Bráni článok 30 smernice 2017/1132 vnútroštátnej právnej úprave, podľa ktorej na účely zápisu pobočky spoločnosti s ručením obmedzeným so sídlom v inom členskom štáte do obchodného registra je potrebné uviesť výšku základného imania alebo porovnateľnú hodnotu imania?

2.

Písomné pripomienky predložili All in One Star, nemecká vláda, ako aj Európska komisia. Tí istí účastníci konania tiež písomne odpovedali na otázky Súdneho dvora, ktorý rozhodol, že vec prejedná bez pojednávania.

IV. Analýza druhej prejudiciálnej otázky

25.

Svojou druhou prejudiciálnou otázkou sa vnútroštátny súd pýta, či článok 30 smernice 2017/1132 alebo články 49 a 54 ZFEÚ bránia vnútroštátnej právnej úprave, podľa ktorej v rámci návrhu na zápis pobočky spoločnosti s ručením obmedzeným so sídlom v inom členskom štáte do obchodného registra musí osoba, ktorá chce byť zapísaná ako konateľ tejto pobočky, predložiť vyhlásenie o tom, že jednak v jej osobe nespočíva žiadna prekážka jej vymenovania podľa vnútroštátneho práva, a jednak, že v tejto súvislosti bola poučená notárom, porovnateľným právnym poradcom alebo konzulárnym úradníkom o svojej neobmedzenej povinnosti poskytnúť registrovému súdu akékoľvek informácie.

26.

Treba poznamenať, že táto prejudiciálna otázka je rozdelená na dve časti: prvá časť sa týka posúdenia povinností uložených nemeckým právom z hľadiska smernice 2017/1132 a druhá posúdenia týchto povinností vzhľadom na články 49 a 54 ZFEÚ.

29.

Hoci prípustnosť prejudiciálnych otázok nebola účastníkmi konania spochybnená, považujem za vhodné preskúmať tento aspekt, pokiaľ ide o druhú prejudiciálnu otázku.

30.

Z formulácie tejto druhej otázky možno vyvodiť, že sa týka dvoch povinností – a dvoch vyhlásení, ktoré sa majú poskytnúť na účely splnenia týchto povinností – uplatniteľných v prípade, keď chce spoločnosť z jedného členského štátu zriadiť pobočku v inom členskom štáte. Prvou povinnosťou je predložiť vyhlásenie, že v osobe konateľa tejto spoločnosti nespočíva žiadna prekážka jeho vymenovania podľa vnútroštátneho práva, a druhou vyhlásenie o tom, že tento konateľ bol poučený notárom, porovnateľným právnym poradcom alebo konzulárnym úradníkom o svojej neobmedzenej povinnosti poskytnúť registrovému súdu akékoľvek informácie týkajúce sa takýchto prekážok.

31.

Z odôvodnenia návrhu na začatie prejudiciálneho konania vyplýva, že v rámci návrhu na zápis pobočky konateľ spoločnosti All in One Star vyhlásil, že sa na neho nevzťahuje žiadna zo zákonných prekážok brániacich jeho vymenovaniu. Na druhej strane nepredložil vyhlásenie o tom, že bol poučený o svojej neobmedzenej povinnosti poskytnúť registrovému súdu všetky informácie.

34.

Prvou časťou druhej otázky sa vnútroštátny súd snaží zistiť, či smernica 2017/1132 bráni dvom povinnostiam uplatniteľným v prípade, keď chce spoločnosť z jedného členského štátu zriadiť pobočku v Nemecku. Ako som už vysvetlil v bode 27 vyššie, na účely posúdenia týchto povinností z hľadiska smernice 2017/1132 treba najskôr určiť, či tieto povinnosti patria do pôsobnosti tejto smernice. V tomto kontexte treba ešte pred preskúmaním vecnej pôsobnosti smernice 2017/1132 určiť, či je táto smernica z vecného hľadiska uplatniteľná na konanie vo veci samej.

1. O vecnej pôsobnosti

35.

Vnútroštátny súd uvádza, že navrhovateľka bola zapísaná do registra v roku 2013 v Spojenom kráľovstve a v roku 2014 požiadala o zápis pobočky do nemeckého obchodného registra. Ďalej poznamenáva, že konanie o odvolaní sa začalo ešte pred nadobudnutím účinnosti smernice 2017/1132, t. j. pred 20. júlom 2017. ( 8 ) Tento súd však uvádza, že v konaní o kasačnom opravnom prostriedku musí uplatniť právo, ktoré je platné v čase vyhlásenia jeho rozsudku, a najmä ustanovenia preberajúce smernicu 2017/1132.

36.

V druhom rade, ako sa uvádza v odôvodnení 1 smernice 2017/1132, je táto smernica kodifikáciou smerníc v oblasti práva obchodných spoločností. Táto kodifikácia viedla okrem iného k nahradeniu článku 2 smernice 89/666 článkom 30 smernice 2017/1132 bez toho, aby došlo k zmene jeho podstaty. Článok 166 smernice 2017/1132 spresňuje, že zrušenie smernice 89/666 nemá vplyv na povinnosti členských štátov vo veciach prebratia smerníc v oblasti práva obchodných spoločností. Toto ustanovenie okrem toho uvádza, že odkazy na zrušené smernice sa považujú za odkazy na smernicu 2017/1132.

40.

Napokon v treťom rade úvaha týkajúca sa uplatnenia smernice 2017/1132 z vecného hľadiska na konanie vo veci samej nie je spochybnená skutočnosťou, že táto smernica bola medzičasom predmetom viacerých zmien zavedených smernicou 2019/1151, na ktoré odkazujú účastníci konania s cieľom určiť obsah režimu uplatniteľného podľa smernice 2017/1132. Nemecká vláda v tejto súvislosti vysvetľuje, že v nemeckom práve nemožno uvažovať o uplatnení zmien smernice 2017/1132, ktoré priniesla smernica 2019/1151 ( 12 ), na konanie vo veci samej, pretože príslušné lehoty na prebratie stanovené v článku 2 tejto poslednej uvedenej smernice ešte neuplynuli. Okrem toho musím poznamenať, že na rozdiel od smernice 2017/1132, ktorá nemá vplyv na povinnosti členských štátov vo veciach prebratia predchádzajúcich smerníc, smernica 2019/1151 stanovuje termíny na prebratie zmien, ktoré zavádza.

41.

Teraz je teda potrebné určiť, či sa smernica 2017/1132 uplatňuje z vecného hľadiska na konanie vo veci samej.

Vzniká však otázka, či vyhlásenia týkajúce sa povinností stanovených v nemeckom práve predstavujú úkony alebo údaje, na ktoré sa vzťahuje povinnosť zverejnenia uvedená v článku 29 a nasl. smernice 2017/1132.

a) Stanoviská účastníkov konania

45.

Navrhovateľka tvrdí, že podľa článku 30 ods. 1 písm. e) smernice 2017/1132 vymenovanie, ukončenie funkcie a údaje o totožnosti osôb, ktoré sú oprávnené zastupovať spoločnosť, musia byť zverejnené pri zápise pobočky do obchodného registra. Z tohto ustanovenia vyvodzuje, že smernica 2017/1132 vyčerpávajúcim spôsobom upravuje osobné informácie týkajúce sa konateľov. Tento výklad podľa navrhovateľky potvrdzuje odôvodnenie 8 tejto smernice, podľa ktorého by zverejnenie malo tretím osobám umožniť oboznámiť sa najmä s údajmi o osobách, ktoré sú oprávnené spoločnosť zaväzovať.

46.

Na druhej strane podľa nemeckej vlády z článku 30 ods. 1 písm. e) smernice 2017/1132 vykladaného a contrario vyplýva, že táto smernica sa týka výlučne vymenovania, ukončenia funkcie a údajov o totožnosti zástupcu spoločnosti. Okrem toho podľa tejto vlády povinnosť predložiť vyhlásenie o tom, že konateľ bol riadne poučený o svojej neobmedzenej povinnosti poskytnúť registrovému súdu akékoľvek informácie, sa vzťahuje na časť registračného konania spoločností, ktorá sa týka zápisu pobočky do registra. Túto povinnosť stanovuje procesné pravidlo.

V tomto kontexte možno užitočné ponaučenia vyvodiť z rozsudku vo veci Inspire Art ( 14 ).

50.

Z tohto rozsudku na jednej strane vyplýva, že na vnútroštátne ustanovenie, ktoré ukladá povinnosť viesť v obchodnom registri hostiteľského štátu údaj o bydlisku jediného spoločníka, sa vzťahuje článok 2 smernice 89/666, a teda by sa naň vzťahoval aj článok 30 smernice 2017/1132. Súdny dvor totiž v tomto rozsudku konštatoval, že článok 2 smernice 89/666 bráni ustanoveniu, ktoré stanovuje takúto povinnosť pobočke spoločnosti založenej v súlade s právnou úpravou iného členského štátu, keďže táto povinnosť nie je uvedená v smernici 89/666. ( 15 ) Na to, aby takejto povinnosti mohla brániť smernica 89/666, musí patriť do vecnej pôsobnosti tejto smernice.

51.

Ak sa uplatnia poznatky vyplývajúce z rozsudku vo veci Inspire Art ( 17 ) na prejednávanú vec, vznikajú pochybnosti o tom, či povinnosť predložiť vyhlásenie o okolnostiach, ktoré by mohli viesť k diskvalifikácii zástupcu spoločnosti, možno považovať za povinné zverejňovanie. Z § 6 ods. 2 GmbHG totiž vyplýva, že toto vyhlásenie sa týka okolností, ktoré najmä pri založení spoločnosti v Nemecku určujú v prvom rade osobnú spôsobilosť byť zapísaný do registra ako jej konateľ. Okrem toho, pokiaľ ide o vyhlásenie, že konateľ bol poučený notárom, porovnateľným právnym poradcom alebo konzulárnym úradníkom o svojej neobmedzenej povinnosti poskytnúť súdu informácie, vnútroštátny súd uvádza, že bez tohto vyhlásenia „[nemôže dôjsť] k zápisu do obchodného registra“. Za určitých okolností predloženie tohto posledného uvedeného vyhlásenia zakladá tiež možnosť uložiť konateľovi trestné sankcie. V dôsledku toho je teda povinnosť konateľa predložiť tieto dve vyhlásenia porovnateľná nie s povinným zverejnením zriadenia pobočky v hostiteľskom členskom štáte, ale s tým, že takéto zriadenie podlieha určitým pravidlám stanoveným v tomto členskom štáte pre založenie spoločnosti.

54.

Navyše skutočnosť, že vyhlásenia týkajúce sa okolností spojených s osobnou spôsobilosťou sú automaticky vyňaté z predmetu smernice 2017/1132, je potvrdená aj smernicou 2019/1151.

55.

Ako uvádza nemecká vláda, smernica 2019/1151 zaviedla do smernice 2017/1132 ustanovenia týkajúce sa „diskvalifikovan[ých] os[ôb] na vykonávanie vedúcej funkcie alebo funkcie v orgáne spoločnosti“. Pokiaľ ide o Komisiu, tá odkazuje najmä na článok 13i ods. 2 smernice 2017/1132 v znení zmenenom smernicou 2019/1151, ktorý stanovuje, že „členské štáty môžu požadovať, aby osoby, ktoré sa uchádzajú o vedúcu funkciu alebo funkciu v orgáne spoločnosti, vyhlásili, či sú si vedomé akýchkoľvek okolností, ktoré by mohli viesť k ich diskvalifikácii na vykonávanie vedúcej funkcie alebo funkcie v orgáne spoločnosti v dotknutom členskom štáte“, a že „členské štáty môžu odmietnuť vymenovanie osoby do vedúcej funkcie alebo funkcie v orgáne spoločnosti, ak je táto osoba v súčasnosti považovaná za diskvalifikovanú na vykonávanie tejto funkcie v inom členskom štáte“.

58.

Samotný vnútroštátny súd sa domnieva, že povinnosti uložené podľa nemeckého práva konateľovi spoločnosti z iného členského štátu, ktorý chce zriadiť pobočku v Nemecku, predstavujú obmedzenie slobody usadiť sa.

59.

V tejto súvislosti, ako poznamenáva vnútroštátny súd, vnútroštátne opatrenia, ktoré môžu brániť vo výkone základných slobôd zaručených primárnym právom alebo spôsobiť, že tento výkon sa stane menej príťažlivým, musia na to, aby boli v súlade s týmto právom, spĺňať štyri podmienky. Po prvé tieto opatrenia musia byť uplatňované nediskriminačne, po druhé musia byť odôvodnené naliehavými dôvodmi všeobecného záujmu, po tretie musia byť spôsobilé zabezpečiť dosiahnutie sledovaného cieľa a po štvrté nesmú ísť nad rámec toho, čo je nevyhnutné na jeho dosiahnutie. ( 19 )

60.

Vnútroštátny súd vysvetľuje, že podľa nemeckého zákonodarcu sú povinnosti týkajúce sa vyhlásení, ktoré sú predmetom druhej prejudiciálnej otázky, odôvodnené naliehavou potrebou chrániť obchodný styk pred nespôsobilými zástupcami spoločnosti. Cieľom je zabrániť tomu, aby osoby, ktoré sú nespôsobilé podľa nemeckého práva, nechali zapísať organizačnú zložku v Nemecku ako zástupcovia zahraničnej spoločnosti, a obchádzali tak prekážky brániace vymenovaniu konateľov spoločností, ktoré platia v tomto členskom štáte. Podľa názoru vnútroštátneho súdu tieto povinnosti zodpovedajú naliehavým dôvodom všeobecného záujmu, a to ochrane veriteľov a poctivosti v obchodnom styku pred nespôsobilými zástupcami spoločnosti.

Všetci účastníci konania pripúšťajú, že povinnosti uvedené v druhej prejudiciálnej otázke predstavujú vzhľadom na články 49 a 54 ZFEÚ obmedzenie slobody usadiť sa, vrátane navrhovateľky za predpokladu, že tieto povinnosti nepatria do pôsobnosti smernice 2017/1132.

64.

Navrhovateľka sa pripája k stanovisku vnútroštátneho súdu a domnieva sa, že v prejednávanej veci ide o obmedzenie slobody usadiť sa, ktoré ide nad rámec toho, čo je nevyhnutné na dosiahnutie jej cieľov. V tomto duchu Komisia tvrdí, že predmetné vyhlásenia sa vyžadujú napriek tomu, že konateľ už bol v súlade s právnymi predpismi vymenovaný za konateľa spoločnosti v inom členskom štáte. Tento konateľ teda musí po druhýkrát predložiť osvedčenia týkajúce sa jeho spôsobilosti stať sa konateľom. Uvedené je v rozpore so zásadou proporcionality, ktorej cieľom je najmä zabrániť zdvojeniu formalít, teda novému vybavovaniu formalít, ktoré už boli splnené v inom členskom štáte.

65.

67.

Vzhľadom na úvahy uvedené v bode 56 vyššie sú podľa normotvorcu Únie takéto prekážky spojené s podmienkami týkajúcimi sa zakladania spoločností alebo prípadne zápisu pobočiek do registra.

68.

Spoločnosti uvedené v článku 54 ZFEÚ majú právo vykonávať svoju činnosť v inom členskom štáte najmä prostredníctvom pobočky, a pre tieto spoločnosti slúži umiestnenie ich štatutárneho sídla, ústredia alebo hlavného miesta podnikania na určenie ich spojitosti s právnym poriadkom určitého členského štátu. ( 22 ) Sloboda usadiť sa pre tieto spoločnosti zahŕňa najmä zakladanie a riadenie uvedených spoločností za podmienok stanovených právnymi predpismi členského štátu usadenia pre jeho vlastné spoločnosti. V tejto súvislosti treba poznamenať, že uplatňovanie prekážok vymenovania konateľov spoločností stanovených v nemeckom práve sa nezdá byť založené na úvahe, že umiestnenie pobočky v Nemecku znamená, že spoločnosť je úplne spojená s právnym poriadkom tohto členského štátu. ( 23 )

69.

Za týchto okolností je nepochybne pravda, že podriadenie zápisu pobočky do registra dodatočným podmienkam, ktoré stanovujú tieto prekážky v práve iného členského štátu, než je členský štát, v ktorom je spoločnosť usadená a s ktorým je táto spoločnosť prepojená, nie je rovnocenné samotnému popretiu tejto slobody usadiť sa. ( 24 ) Táto skutočnosť však prinajmenšom sťažuje zápis do registra, a teda predstavuje obmedzenie slobody usadiť sa. ( 25 )

b) O boji proti zneužívaniu slobody usadiť sa

73.

Z judikatúry Súdneho dvora vyplýva, že pojem „zneužitie práva“ predstavuje autonómny pojem práva Únie, podľa ktorého „konštatovanie, že ide o zneužívajúce konanie, predpokladá jednak, že zo všetkých objektívnych okolností vyplynie, že napriek formálnemu dodržaniu podmienok stanovených právnou úpravou [Únie] nebol dosiahnutý cieľ sledovaný touto právnou úpravou. Ďalšou podmienkou je subjektívny prvok, a to zámer získať výhodu vyplývajúcu z právnej úpravy [Únie] tým, že sa umelo vytvoria podmienky vyžadované na jej získanie“ ( 29 ).

74.

V kontexte zohľadnenia cieľov sledovaných ustanoveniami práva Únie, ktorých sa osoba podliehajúca súdnej právomoci nemôže podvodne alebo zneužívajúco dovolávať, sa zdá, že Súdny dvor v rozsudku vo veci Centros ( 30 ) rozlišoval v rámci vnútroštátnych ustanovení, ktorých uplatneniu sa dotknuté osoby snažili vyhnúť, medzi pravidlami upravujúcimi zakladanie spoločností na jednej strane a pravidlami týkajúcimi sa vykonávania určitých odborných činností na strane druhej. Súdny dvor v tejto súvislosti konštatoval, že predmetné vnútroštátne ustanovenia v plnej miere patria do tejto prvej kategórie a za okolností danej veci ich uplatnenie nemôže odôvodniť boj proti zneužívaniu slobody usadiť sa. Právna teória z toho vyvodila, že môže byť jednoduchšie dovolávať sa zneužitia v prípadoch, keď je zámerom vyhnúť sa uplatneniu pravidiel týkajúcich sa vykonávania určitých odborných činností. ( 31 )

75.

V tomto kontexte žiadna objektívna alebo subjektívna okolnosť neumožňuje domnievať sa, že požadovanie zápisu pobočky do obchodného registra v konaní vo veci samej predstavuje zneužívajúce alebo podvodné konanie. Okrem toho vnútroštátny súd uvádza, že nie je isté, či v prejednávanej veci u konateľa existuje prekážka, ktorá by z pohľadu nemeckého práva bránila jeho vymenovaniu, a nič nenasvedčuje tomu, že takýto zákaz existuje. Preventívne a všeobecné uplatňovanie prekážok vymenovania konateľov spoločností stanovených podľa nemeckého práva a povinností uvedených v druhej prejudiciálnej otázke z dôvodu boja proti zneužívaniu slobody usadiť sa zrejme teda vychádza z predpokladu, že každý zápis pobočky do registra v Nemecku sa vykonáva s cieľom vyhnúť sa takýmto prekážkam. Vzhľadom na úvahy uvedené v predchádzajúcom bode uplatňovanie týchto podmienok ani uplatňovanie týchto povinností nemožno na základe tohto dôvodu považovať za zlučiteľné s článkami 49 a 54 ZFEÚ.

78.

Len pre úplnosť nemecká vláda tvrdí, že vývoj, ktorý priniesla smernica 2019/1151, pokiaľ ide o diskvalifikované osoby na vykonávanie vedúcej funkcie alebo funkcie v orgáne spoločnosti, ( 34 ) ukazuje, že členské štáty sú naďalej oprávnené v súlade s touto smernicou samy vymedziť požadovanú osobnú spôsobilosť zástupcu spoločnosti. Podľa tejto vlády nie je dôvod, prečo by členské štáty nemohli využívať nástroj, akým je preventívna kontrola zneužívania.

79.

Tento vývoj, ktorý sa neuplatňuje v konaní vo veci samej, však nespochybňuje úvahy uvedené v predchádzajúcich bodoch týchto návrhov.

83.

Túto úvahu potvrdzuje aj analýza ďalších ustanovení zavedených smernicou 2019/1151.

84.

Ako tvrdí Komisia, podľa článku 13g ods. 3 písm. f) smernice 2017/1132 v znení zmenenom smernicou 2019/1151 pravidlá pre založenie spoločností online, ktoré majú stanoviť členské štáty, zahŕňajú okrem iného pravidlá týkajúce sa „postup[ov] na overenie vymenovania osôb na vykonávanie vedúcej funkcie alebo funkcie v orgáne spoločnosti“. Článok 28a tejto smernice obsahuje podobné ustanovenia týkajúce sa zápisu pobočiek do registra online. Výpočet oblastí v článku 28a ods. 3 uvedenej smernice, v ktorých majú členské štáty stanoviť podrobné pravidlá, je síce veľmi podobný tomu, ktorý je uvedený v článku 13g, neodkazuje však na postupy overovania osôb na vykonávanie vedúcej funkcie alebo funkcie v orgáne spoločnosti.

85.

Treba ešte overiť, či obmedzenie slobody usadiť sa, ktoré vyplýva z uplatňovania prekážok vymenovania konateľov spoločností stanovených v nemeckom práve, možno odôvodniť ďalšími dôvodmi, ktoré uvádza vnútroštátny súd a nemecká vláda, konkrétne ochranou veriteľov a poctivosti v obchodnom styku.

Ďalej pokiaľ ide o ochranu veriteľov a poctivosti v obchodnom styku, je nepochybne pravda, že skutočnosť, že osoba vymenovaná v súlade so zákonom za konateľa spoločnosti so sídlom v inom členskom štáte narazí na prekážky brániace jeho vymenovaniu uvedené v § 6 ods. 2 druhej vete bodoch 2 a 3 a § 6 ods. 2 tretej vete GmbHG nemusí nutne znamenať, že táto osoba nemá právomoc prostredníctvom pobočky zaväzovať spoločnosť voči tretím osobám.

89.

Podľa nemeckého práva majú však prekážky brániace vymenovaniu konateľov spoločností na jednej strane podobu súdneho alebo úradného zákazu vykonávať profesijnú alebo obchodnú činnosť zodpovedajúcu činnosti pobočky. Takýto zákaz je uložený práve na ochranu obchodu. Na druhej strane medzi prekážky brániace vymenovaniu konateľov spoločností patria aj prekážky, ktoré majú formu odsúdenia za určité úmyselné trestné činy, konkrétne tie, ktoré súvisia s platobnou neschopnosťou, nepravdivým alebo nepresným predložením informácií o obchodnom styku a s podvodom. Iba takéto odsúdenia môžu byť účinným prejavom vôle chrániť poctivosť obchodných transakcií.

90.

92.

Teraz je potrebné ešte vymedziť, či to isté platí aj pre povinnosti uvedené v druhej prejudiciálnej otázke. Zlučiteľnosť uplatňovania prekážok brániacich vymenovaniu konateľov spoločností, ktoré vyplývajú z vnútroštátnej právnej úpravy, s právom Únie neznamená, že to isté nevyhnutne platí pre akékoľvek opatrenie umožňujúce podľa tejto právnej úpravy overiť neexistenciu týchto prekážok.

d) O odôvodnení predmetných povinností z titulu ochrany veriteľov a poctivosti v obchodnom styku

93.

Keďže sa povinnosti uvedené v druhej prejudiciálnej otázke uplatňujú za rovnakých podmienok ako prekážky vymenovania konateľov spoločností stanovené v nemeckom práve, nič neumožňuje domnievať sa, že sú tieto povinnosti uplatňované diskriminačne.

94.

97.

Nič totiž neodôvodňuje skutočnosť, že toto vyhlásenie musí poskytnúť iba konateľ a nemôže to byť osoba, ktorá ho poučila o povinnosti poskytnúť informácie registrovému súdu. Okrem toho povinnosť poskytnúť uvedené vyhlásenie vyplýva skôr z pravidiel vnútroštátneho práva v oblasti trestnoprávnej zodpovednosti. V prípade neexistencie tohto vyhlásenia by dotknutá osoba nemusela nahlásiť určité odsúdenia a sankcie stanovené za nepravdivé vyhlásenia vo vzťahu k týmto odsúdeniam by sa v jej prípade neuplatňovali. Záujem členského štátu rozšíriť rozsah trestnej zodpovednosti konateľov na vyhlásenia týkajúce sa existencie prekážok brániacich ich vymenovaniu však nemožno nevyhnutne prirovnať k záujmu chrániť veriteľov. Stačilo by, aby konatelia v zásade neboli oslobodení od povinnosti nahlásiť tieto odsúdenia.

98.

Pre úplnosť vyššie uvedené úvahy nemajú vplyv na súlad trestných sankcií, ktoré sú spojené s povinnosťami uvedenými v druhej prejudiciálnej otázke, s právom Únie.

V. Návrh

99.

Články 49 a 54 ZFEÚ bránia vnútroštátnej právnej úprave, podľa ktorej konateľ tejto spoločnosti musí predložiť vyhlásenie, že bol v tejto súvislosti poučený notárom, porovnateľným právnym poradcom alebo konzulárnym úradníkom o svojej neobmedzenej povinnosti poskytnúť súdu akékoľvek informácie.

( 1 ) Jazyk prednesu: francúzština.

( 2 ) Rozsudok z 9. marca 1999 ( C‑212/97 , EU:C:1999:126 ).

( 3 ) Rozsudok z 30. septembra 2003 ( C‑167/01 , EU:C:2003:512 ).

( 4 ) Smernica Európskeho parlamentu a Rady zo 14. júna 2017 týkajúca sa niektorých aspektov práva obchodných spoločností ( Ú. v. EÚ L 169, 2017, s. 46 ).

( 5 ) Jedenásta smernica Rady z 21. decembra 1989 o požiadavkách na sprístupnenie údajov týkajúcich sa pobočiek zriadených v určitom členskom štáte určitými druhmi obchodných spoločností, ktoré sa spravujú právom iného štátu ( Ú. v. ES L 395, 1989, s. 36 ; Mim. vyd. 17/001, s. 100).

( 12 ) Smernica Európskeho parlamentu a Rady z 20. júna 2019, ktorou sa mení smernica (EÚ) 2017/1132, pokiaľ ide o používanie digitálnych nástrojov a postupov v rámci práva obchodných spoločností ( Ú. v. EÚ L 186, 2019, s. 80 ).

( 13 ) Treba poznamenať, že prinajmenšom do konca prechodného obdobia stanoveného v dohode o vystúpení nemá vystúpenie Spojeného kráľovstva Veľkej Británie a Severného Írska z Únie vplyv na uplatniteľnosť smernice 2017/1132, pokiaľ ide o konanie vo veci samej. Na účely uplatnenia tejto smernice sa navrhovateľka musí stále považovať za spoločnosť z iného členského štátu.

( 14 ) Rozsudok z 30. septembra 2003 ( C‑167/01 , EU:C:2003:512 ).

( 15 ) Rozsudok z 30. septembra 2003, Inspire Art ( C‑167/01 , EU:C:2003:512 , body 65 a 73 ).

( 16 ) Rozsudok z 30. septembra 2003 ( C‑167/01 , EU:C:2003:512 , body 65 , 73 , 101 a 105 ).

( 17 ) Rozsudok z 30. septembra 2003 ( C‑167/01 , EU:C:2003:512 ).

( 24 ) Pozri a contrario , pokiaľ ide o právo členského štátu, ktoré spoločnosti založenej podľa právnych predpisov iného členského štátu, na území ktorého má svoje štatutárne sídlo, pričom jej skutočné sídlo sa považuje za premiestnené do tohto prvého štátu, popiera jej právnu spôsobilosť, rozsudok z 5. novembra 2002, Überseering ( C‑208/00 , EU:C:2002:632 , bod 93 ). Pozri tiež návrhy, ktoré som predniesol vo veci McCarthy a i. ( C‑202/13 , EU:C:2014:345 , body 138 a 139 ).

( 29 ) Pozri rozsudok zo 14. decembra 2000, Emsland‑Stärke ( C‑110/99 , EU:C:2000:695 , body 52 a 53 ).

( 30 ) Pozri rozsudok z 9. marca 1999, Centros ( C‑212/97 , EU:C:1999:126 , bod 25 a citovaná judikatúra).

( 31 ) Pozri v tomto zmysle SØRENSEN, K. E.: The fight against letterbox companies in the internal market. In: Common Market Law Review . 2015, vol. 25(1), s. 92, a MUNARI, F., TERRILE, P.: The Centros case and the rise of an EC market for corporate law. In: FERRARINI, G., HOPT, K. J., WYMEERSCH, E.: Capital Markets in the Age of the Euro : Cross‑Border Transactions, Listed Companies and Regulation . Hague, London, New York: Kluwer Law International, 2002, s. 47.

( 32 ) Pozri bod 56 vyššie.

( 33 ) Pozri v tomto zmysle rozsudok z 9. marca 1999, Centros ( C‑212/97 , EU:C:1999:126 , bod 25 ). Pozri tiež TRIDIMAS, T.: Abuse of Rights in the EU Law: Some Reflections with Particular Reference to Financial Law. In: FERIA, R., VOGENAUER, S.: Prohibition of Abuse of Law: A New General Principle of EU Law ? Oxford – Portland: Hart Publishing, 2011, s. 178.

( 34 ) Podľa článku 13i smernice 2017/1132 v znení zmenenom smernicou 2019/1151 sú „osobami vo vedúcej funkcii alebo vo funkcii v orgáne spoločnosti“ minimálne osoby uvedené v článku 14 písm. d) bode i) tejto prvej uvedenej smernice, teda osoby, ktoré buď ako zákonom stanovený orgán, alebo ako členovia takéhoto orgánu sú oprávnené zastupovať spoločnosť v konaniach s tretími osobami a v konaniach pred súdom. V tejto súvislosti z tohto návrhu na začatie prejudiciálneho konania vyplýva, že podľa terminológie použitej vnútroštátnym súdom je „konateľ spoločnosti“ v skutočnosti štatutárnym zástupcom tejto spoločnosti. Možno ho teda považovať za „osobu vo vedúcej funkcii alebo vo funkcii v orgáne spoločnosti“ v zmysle vyššie uvedených ustanovení.