C-721/19

Stanleybet Malta Ltd,

Magellan Robotech Limited (C‑722/19)

proti

Agenzia delle Dogane e dei Monopoli,

Ministero dell’Economia e delle Finanze,

za účasti:

2.

Zákonným dekrétom č. 78/2009 ( 3 ) bol vytvorený systém koncesií na prevádzkovanie okamžitej národnej lotérie, v ktorom bolo možné vybrať najviac štyroch koncesionárov. Doba platnosti koncesie bola deväť rokov a bolo možné obnoviť ju iba raz na tú istú dobu.

3.

Na verejnej súťaži sa zúčastnil len jeden uchádzač – Lotterie Nazionali Srl (ďalej len „Lotterie Nazionali“) –, ktorý bol určený za jediného koncesionára.

4.

Dva roky pred uplynutím pôvodnej doby platnosti koncesie (od roku 2010 do roku 2019) nový právny predpis – zákonný dekrét č. 148/2017 ( 4 ) – stanovil, že verejný obstarávateľ je povinný povoliť „pokračovanie existujúceho koncesného vzťahu… do dátumu uplynutia platnosti stanoveného v… akte o udelení koncesie“, ( 5 ) teda do roku 2028.

Právo Únie. Smernica 2014/23

7.

Podľa článku 3 („Zásada rovnakého zaobchádzania, nediskriminácie a transparentnosti“):

„1. Verejní obstarávatelia a obstarávatelia zaobchádzajú s hospodárskymi subjektmi rovnako a nediskriminačne a konajú transparentne a primerane.

…“

8.

ak úpravy bez ohľadu na ich hodnotu nie sú podstatné v zmysle odseku 4.

…

4. Úprava koncesie počas jej platnosti sa považuje za podstatnú v zmysle odseku 1 písm. e), ak sa v jej dôsledku povaha koncesie podstatne líši od pôvodne udelenej koncesie. Úprava sa v každom prípade a bez toho, aby tým boli dotknuté odseky 1 a 2, považuje za podstatnú, ak je splnená jedna alebo viaceré z týchto podmienok:

a)

úpravou sa zavádzajú podmienky, ktoré by v prípade, ak by boli súčasťou pôvodného postupu udeľovania koncesie, umožnili pripustenie iných ako pôvodne vybraných žiadateľov alebo akceptovanie inej ako pôvodne akceptovanej ponuky, alebo by do postupu udeľovania koncesie prilákali ďalších účastníkov;

b)

9.

Článok 21 („Udeľovanie koncesií v oblasti hazardných hier“) znie:

„1. Na zabezpečenie ochrany prvoradého verejného záujmu pri činnostiach výberu stávok, ak sú zverené iným subjektom, ako sú orgány verejnej správy, sa koncesia na vykonávanie týchto činností udeľuje v súlade so zásadami a pravidlami Spoločenstva a vnútroštátnymi zásadami a pravidlami spravidla viacerým subjektom vybratým na základe otvoreného, konkurenčného a nediskriminačného výberového konania. Preto… Ministero dell’economia e delle finanze‑Amministrazione autonoma dei monopoli di Stato [Ministerstvo hospodárstva a financií – Nezávislá správa štátnych monopolov, Taliansko] začne… potrebné postupy na včasné udelenie koncesie vzťahujúcej sa aj na výber týchto lotérií na diaľku najkvalifikovanejším vnútroštátnym prevádzkovateľom hazardných hier a prevádzkovateľom hazardných hier zo Spoločenstva, ktorí môžu byť najviac štyria a ktorí spĺňajú kritériá spoľahlivosti požadované z etického, technického a hospodárskeho hľadiska.

…

3. Výberové konanie na udelenie koncesie je založené na kritériu ekonomicky najvýhodnejšej ponuky, v rámci ktorého sa uprednostnia nasledujúce kritériá:

a) zvýšenie sumy predložených ponúk oproti vopred určenému základu, ktorý v každom prípade zabezpečí príjmy v celkovej výške aspoň 500 miliónov eur v roku 2009 a 300 miliónov eur v roku 2010, a to bez ohľadu na konečný počet úspešných uchádzačov,

II. Skutkový stav, konanie vo veci samej a prejudiciálne otázky

11.

Amministrazione Autonoma Monopoli di Stato (Nezávislá správa štátnych monopolov, Taliansko) oznámeniami uverejnenými v Úradnom vestníku Európskej únie z 15. augusta 2009 a z 2. apríla 2010 začala „výberové konanie na udelenie koncesie na prevádzkovanie verejných hazardných hier nazývaných ‚okamžité národné lotérie‘“. ( 7 )

12.

V súťažných podkladoch bolo uvedené, že ( 8 )

–

výber koncesionárov bude založený na kritériu ekonomicky najvýhodnejšej ponuky a medzi jeho kritériami sa zohľadní zvýšenie ponúk oproti vopred určenému základu, aby sa v každom prípade zabezpečili príjmy v celkovej výške aspoň 500 miliónov eur v roku 2009 a 300 miliónov eur v roku 2010, a to bez ohľadu na konečný počet úspešných uchádzačov,

–

koncesie, ktoré prípadne možno obnoviť iba raz, budú platiť počas obdobia deviatich rokov, ktoré bude rozdelené na dve obdobia v dĺžke piatich a štyroch rokov. Pokračovanie koncesie v druhom období bolo podmienené kladným posúdením činnosti koncesionára, ktoré mal správny orgán uskutočniť v prvej polovici piateho roka.

13.

Do verejnej súťaže sa prihlásila len Lotterie Nazionali, ktorá sa stala jediným úspešným uchádzačom.

14.

Dňa 16. októbra 2017 nadobudol účinnosť článok 20 ods. 1 zákonného dekrétu č. 148/2017.

18.

V súlade s týmto ustanovením ADM oznámením z 1. decembra 2017 – po tom, čo koncesionár formálne prijme podmienky špecifikované v článku 20 ods. 1 zákonného dekrétu č. 148/17 – určila za dátum uplynutia platnosti koncesie 30. september 2028. Lotterie Nazionali akceptovala tieto podmienky v ten istý deň.

19.

Spoločnosti Sisal SpA, Stanleybet Malta Ltd a Magellan Robotech Limited (ďalej len „odvolateľky“) napadli uvedené rozhodnutie žalobami na Tribunale amministrativo regionale del Lazio (Regionálny správny súd pre región Lazio, Taliansko), ktorý ich žaloby rozsudkami č. 9730/2018 a 9734/2018 zo 4. októbra 2018 zamietol.

20.

Má sa právo Únie, najmä právo usadiť sa a sloboda poskytovať služby (článok 49 a nasl. ZFEÚ a článok 56 a nasl. ZFEÚ), ako aj zásady [práva Únie týkajúce sa] právnej istoty, zákazu diskriminácie, transparentnosti a nestrannosti, voľnej hospodárskej súťaže, proporcionality, ochrany legitímnej dôvery a koherentnosti a – ak sú uplatniteľné – články 3 a 43 smernice 2014/23/EÚ, vykladať v tom zmysle, že bráni takej právnej úprave, aká je obsiahnutá v článku 20 ods. 1 zákonného dekrétu č. 148 zo 16. októbra 2017 a v príslušných vykonávacích predpisoch, ktorý stanovuje, že: ‚ V súlade s ustanovením článku 21 ods. 3 a 4 zákonného dekrétu č. 78 z 1. júla 2009, ktorý bol so zmenami a doplneniami zmenený na zákon č. 102 z 3. augusta 2009, Agentúra pre clá a monopoly povolí pokračovanie existujúceho koncesionárskeho vzťahu týkajúceho sa výberu vkladov do vnútroštátnych okamžitých lotérií, vrátane výberu na diaľku do konca konečnej lehoty koncesie stanovenej článkom 4 ods. 1, aby sa zaistili nové a vyššie zdroje do štátneho rozpočtu vo výške 50 miliónov eur za rok 2017 a 750 miliónov eur za rok 2018 ‘, v situácii, keď:

–

článok 21 ods. 1 zákonného dekrétu č. 78 z 1. júla 2009, ktorý bol zmenený na zákon č. 102 z 3. augusta 2009, stanovil, že koncesie sa spravidla udelia viacerým subjektom vybratým na základe otvoreného, konkurenčného a nediskriminačného výberového konania,

–

článok 21 ods. 4 tohto dekrétu stanovil možnosť predĺžiť koncesie uvedené v odseku 1 iba raz,

–

Má sa právo Únie, najmä právo usadiť sa a sloboda poskytovať služby (článok 49 a nasl. ZFEÚ a článok 56 a nasl. ZFEÚ), ako aj zásady [práva Únie týkajúce sa] právnej istoty, zákazu diskriminácie, transparentnosti a nestrannosti, voľnej hospodárskej súťaže, proporcionality, ochrany legitímnej dôvery a koherentnosti a – ak sú uplatniteľné – články 3 a 43 smernice 2014/23/EÚ, vykladať v tom zmysle, že bráni takej právnej úprave, aká je obsiahnutá v článku 20 ods. 1 zákonného dekrétu č. 148 zo 16. októbra 2017, ktorý v rámci prehláseného uplatňovania článku 21 ods. 3 a 4 zákonného dekrétu č. 78 z 1. júla 2009, ktorý bol so zmenami a doplneniami zmenený na zákon č. 102 z 3. augusta 2009, stanovuje, že ‚ Agentúra pre clá a monopoly povolí pokračovanie existujúceho koncesionárskeho vzťahu týkajúceho sa výberu vkladov do vnútroštátnych okamžitých lotérií, vrátane výberu na diaľku do konca konečnej lehoty koncesie stanovenej článkom 4 ods. 1, aby sa zaistili nové a vyššie zdroje do štátneho rozpočtu vo výške 50 miliónov eur za rok 2017 a 750 miliónov eur za rok 2018 ‘, teda stanovuje:

–

dočasné pokračovanie existujúceho jediného koncesného vzťahu namiesto prípadného obnovenia viacerých koncesií uvedených v článku 21 ods. 4 zákonného dekrétu č. 78 z 1. júla 2009, ktorý bol zmenený na zákon č. 102 z 3. augusta 2009, a bez vyhlásenia novej verejnej súťaže,

–

v období, ktoré predchádza uplynutiu platnosti koncesie, zákonný dekrét č. 148/2017 nadobudol účinnosť 16. októbra 2017, t. j. v deň uverejnenia v talianskom úradnom vestníku, kým platnosť koncesie mala uplynúť až 30. septembra 2019,

Má sa právo Únie, najmä právo usadiť sa a sloboda poskytovať služby (článok 49 a nasl. ZFEÚ a článok 56 a nasl. ZFEÚ), ako aj zásady [práva Únie týkajúce sa] právnej istoty, zákazu diskriminácie, transparentnosti a nestrannosti, voľnej hospodárskej súťaže, proporcionality, ochrany legitímnej dôvery a koherentnosti a – ak sú uplatniteľné – články 3 a 43 smernice 2014/23/EÚ, vykladať v tom zmysle, že bráni takej právnej úprave, aká je obsiahnutá v predpisoch, ktorými sa vykonáva tento dekrét, a najmä v oznámení Agentúry pre clá a monopoly [protokol č.] 0133677, ktorým – v rámci vyhláseného vykonávania článku 20 ods. 1 zákonného dekrétu č. 148 zo 16. októbra 2017 a na základe článku 4 prvého odseku zmluvy o koncesii na prevádzkovanie okamžitých lotérií, podľa ktorého sa zmluva obnoví iba raz – sa zmení dátum uplynutia platnosti koncesie na 30. septembra 2028; v každom prípade bez toho, aby bol dotknutý článok 4, pokiaľ ide o rozdelenie trvania koncesie na dve obdobia v dĺžke piatich a štyroch rokov (teda po uplynutí prvého päťročného obdobia od 1. októbra 2019 pokračovanie ďalšieho štvorročného obdobia až do uplynutia platnosti 30. septembra 2028 je podmienené kladným posúdením stavu prevádzky Agentúrou pre clá a monopoly, ktoré treba uskutočniť do 30. marca 2024); stanovuje, že spoločnosť je povinná uhradiť sumu vo výške 50 miliónov eur do 15. decembra 2017, sumu vo výške 300 miliónov eur do 30. apríla 2018 a sumu vo výške 450 miliónov eur do 31. októbra 2018, pričom:

–

tieto ustanovenia boli prijaté pred uplynutím pôvodnej doby platnosti koncesie (oznámenie Agentúry pre clá a monopoly [protokol č.] 0133677 bolo vydané 1. decembra 2017, kým platnosť koncesnej zmluvy mala uplynúť 30. septembra 2019),

III. Konanie na Súdnom dvore

23.

Návrhy na začatie prejudiciálneho konania boli doručené do kancelárie Súdneho dvora 23. septembra 2019. Vzhľadom na súvislosť medzi nimi Súdny dvor rozhodol, že ich spojí na spoločné konanie.

24.

Písomné pripomienky predložili Lotterie Nazionali, Lottomatica Holding, Sisal, Stanleybet Malta, Magellan Robotech, talianska vláda a Komisia, pričom títo účastníci konania písomne odpovedali na otázky, ktoré im položil Súdny dvor.

IV. Posúdenie

27.

Po preskúmaní prvej prejudiciálnej otázky súčasne uvediem svoje úvahy týkajúce sa druhej a tretej prejudiciálnej otázky, ktorými sa podľa môjho názoru – vzhľadom na ich úzku súvislosť – treba zaoberať spoločne.

28.

Ešte predtým je potrebné spresniť, ktorý právny predpis Únie sa uplatní v týchto veciach a ktorý všeobecný režim stanovuje tak judikatúra Súdneho dvora, ako aj smernica 2014/23, pokiaľ ide o úpravu podmienok koncesií.

29.

Musím tiež uviesť, že v konaní nebola vznesená nijaká námietka, ktorej cieľom by bolo napadnúť taliansku právnu úpravu z dôvodu, že z nej vyplýva, že na túto formu lotérie sa uplatní koncesný režim, pričom o jeho zlučiteľnosti s právom Únie už Súdny dvor rozhodol. ( 10 )

32.

Už teraz uvádzam, že bez ohľadu na to, aká bude odpoveď na uvedenú otázku, v každom prípade treba vziať do úvahy judikatúru Súdneho dvora súvisiacu s vplyvom článkov 49 a 56 ZFEÚ, ktoré sa týkajú slobody usadiť sa a slobody poskytovať služby, na pravidlá verejného obstarávania.

33.

Uvedená judikatúra konkrétne vyvodzuje z uvedených dvoch ustanovení Zmluvy o FEÚ dôsledky týkajúce sa otázky, kedy si podstatné úpravy verejnej zákazky v zásade môžu vyžadovať nové verejné obstarávanie. Uvedené kritérium sa uplatní aj na koncesné zmluvy na služby. ( 15 )

34.

Ak v prípade, že ide o podstatné úpravy podmienok koncesie, treba vyhlásiť novú verejnú súťaž na túto koncesiu, táto súťaž sa musí riadiť predpismi platnými v čase jej vyhlásenia, a nie predpismi platnými v čase, keď bola udelená pôvodná koncesia. ( 16 )

–

článok 3 vyjadruje zásady rovnakého zaobchádzania, nediskriminácie a transparentnosti, ktoré sledujú „hlavn[ý] cie[ľ] pravidiel Spoločenstva v oblasti verejného obstarávania[, ktorým je] zabezpečiť voľný pohyb služieb a otvorenie nenarušenej hospodárskej súťaže vo všetkých členských štátoch“, ( 19 )

–

článok 43, ktorého predmetom je úprava koncesie počas jej platnosti, tiež vychádza z kritérií vyplývajúcich z ustálenej judikatúry, ( 20 ) podľa ktorých „v zásade podstatná zmena zmluvy o… koncesii… musí viesť k novému verejnému obstarávaniu týkajúcemu sa takto zmenenej zmluvy“. ( 21 )

38.

Výsledok teda bude – či už podľa judikatúry týkajúcej sa dodržiavania slobody usadiť sa alebo slobody poskytovať služby, alebo podľa článkov 3 a 43 smernice 2014/23 – v podstate rovnaký.

41.

V odseku 5 uvedeného článku sa jednoznačne uvádza: „V prípade iných úprav ustanovení koncesie počas jej platnosti[,] než sú úpravy ustanovené v odsekoch 1 a 2[,] je potrebný nový postup udeľovania koncesie v súlade s touto smernicou.“

42.

Kľúčový význam pre určenie, kedy je úprava podstatná a vyžaduje si nový postup, má článok 43 ods. 4 smernice 2014/23: „Úprava koncesie počas jej platnosti sa považuje za podstatnú…, ak sa v jej dôsledku povaha koncesie podstatne líši od pôvodne udelenej koncesie.“

43.

Na konkretizáciu uvedeného všeobecného pravidla ten istý článok 43 ods. 4 stanovuje štyri prípady podstatných úprav, z ktorých môžu mať v tejto veci význam dve:

44.

Consiglio di Stato (Štátna rada) zdôrazňuje, že odvolateľky sa nezúčastnili na verejnej súťaži vyhlásenej v súlade so zákonným dekrétom č. 78/2009, a uvádza, že dôvodom ich neúčasti mohlo byť, že obnovenie koncesie bolo len eventuálne, lebo záviselo od uplatnenia diskrečnej právomoci priznanej správnemu orgánu.

45.

Dodáva, že uvedená diskrečná právomoc bola zrušená zákonným dekrétom č. 148/17, ktorý navyše nadobudol účinnosť dva roky pred uplynutím (prvého) deväťročného obdobia stanoveného v akte o udelení koncesie.

46.

Prípadná nezlučiteľnosť s právnou úpravou Únie by teda spočívala v tom, že zákonodarca v roku 2017 právnym predpisom vylúčil akúkoľvek diskrečnú právomoc správneho orgánu pri rozhodovaní o zachovaní koncesného vzťahu alebo vyhlásení novej verejnej súťaže.

50.

Uvedený model ako taký zostal nedotknutý. Keďže sa však pri jeho uplatnení v roku 2010 do verejnej súťaže de facto prihlásil len jeden hospodársky subjekt, ktorý sa v dôsledku toho stal jediným koncesionárom, bolo potrebné rozhodnúť, že koncesný vzťah bude počas ďalších deviatich rokov pokračovať – ako to bolo stanovené v pôvodnom dokumente – práve s týmto subjektom.

51.

Je však pravda, že aj podľa pôvodného dokumentu bolo na umožnenie obnovenia koncesie na ďalších deväť rokov potrebné, aby správny orgán, ktorý udeľuje koncesiu, kladne vyhodnotil činnosť vykonávanú koncesionárom.

52.

Bez toho, aby boli dotknuté vysvetlenia, ktoré uvediem, týkajúce sa osobitných podmienok, ktoré musí splniť uchádzač, aby mohol ďalších deväť rokov zostať v koncesionárskom vzťahu, považujem za nepodstatné, že o pokračovaní tohto vzťahu sa rozhodlo zákonným dekrétom po tom, čo správny orgán, ktorý udeľuje koncesiu, overil, či je toto pokračovanie v súlade s verejným záujmom.

56.

Bez ohľadu na to, z akých dôvodov sa o uvedenom pokračovaní rozhodlo právnym predpisom, a nie aktom verejnoprávneho orgánu, ktorý udeľuje koncesiu, je nesporné, že tento orgán – pripomínam – pred schválením zákonného dekrétu č. 148/17 už kladne vyhodnotil činnosť koncesionára a konštatoval, že pokračovanie koncesného vzťahu je vo verejnom záujme.

1. Viacerí koncesionári a jediný koncesionár

57.

Na viacerých miestach v návrhoch na začatie prejudiciálneho konania, ako aj v niektorých pripomienkach účastníkov konania, ktorí nesúhlasia s pokračovaním koncesného vzťahu so spoločnosťou Lotterie Nazionali, ( 28 ) sa uvádza, že toto pokračovanie by malo za následok zmenu systému viacerých koncesionárov na systém jediného koncesionára.

58.

Nepovažujem za nevyhnutné podrobnejšie sa zaoberať touto otázkou a skúmať odôvodnenie modelu jediného koncesionára, lebo – pripomínam – v tomto prípade nebol zvolený tento model.

62.

Je pravda, že v oznámení ADM z 19. septembra 2017 je spomenutý systém jediného koncesionára, ktorý uvedená verejnoprávna agentúra v tom čase považovala za vhodnejší. ( 30 ) Ide však o úvahy, ktoré ADM uviedla subsidiárne, pre prípad, že by nebolo možné – ako sama navrhovala – pokračovať v koncesionárskom vzťahu so spoločnosťou Lotterie Nazionali. ( 31 )

63.

Diskusia o zmene modelu (ku ktorej nedošlo) sa mi teda nezdá byť namieste. Cieľom, ktorý sledoval taliansky zákonodarca – a to aj pri prijímaní zákonného dekrétu č. 148/17 –, nebolo dosiahnuť, aby koncesie na prevádzkovanie okamžitej národnej lotérie v budúcnosti zodpovedali modelu jediného koncesionára. V uvedenom zákonnom dekréte sa jednoducho rozhodlo, že koncesný vzťah bude pokračovať podľa podmienok stanovených v pôvodnom akte so spoločnosťou, ktorej bola koncesia udelená po tom, čo sa ako jediná prihlásila do verejnej súťaže vyhlásenej podľa modelu viacerých koncesionárov.

E.

Vnútroštátny súd dodáva, že uvedená okolnosť môže znamenať zmenu „celkovej výšky platby z hľadiska jej nákladnosti… pri zohľadnení – podľa názoru odvolateliek – objektívnej a všeobecne známej skutočnosti týkajúcej sa finančnej hodnoty času“.

67.

Účastníci konania, ktorí zastávajú názor, že tento nový spôsob platby neznamenal podstatnú úpravu, uvádzajú, že tak pri udelení koncesie v roku 2010, ako aj pri jej obnovení v roku 2017 bola suma, ktorú koncesionár musel zaplatiť, rovnaká (800 miliónov eur). Okrem toho skoršia platba je podľa ich názoru pre koncesionára nákladnejšia, keďže ju musí uskutočniť ešte pred začatím druhého deväťročného obdobia.

68.

Na zodpovedanie otázok Consiglo di Stato (Štátna rada) je potrebné: a) porovnať spôsob platby platný v prvom koncesnom období so spôsobom platby v druhom koncesnom období, a b) ak by z tohto porovnania vyplynulo, že došlo k nejakej zmene, určiť, či je táto zmena podstatná.

1. Porovnanie platobných podmienok

–

prvá splátka (50 miliónov eur) za obdobie obnovenia koncesie predstavovala jednu desatinu sumy stanovenej (500 miliónov eur) pre prvú časť platby v ustanoveniach vzťahujúcich sa na koncesiu z roku 2010,

–

naopak druhá splátka (750 miliónov eur) za obdobie obnovenia koncesie predstavovala viac než dvojnásobok príslušnej splátky (300 miliónov eur) za pôvodnú koncesiu.

72.

Došlo teda k zmene termínov, v ktorých mal koncesionár platiť protiplnenie, a nie k zmene výšky protiplnenia alebo jeho rozdelenia na dve postupné splátky.

Ak teraz necháme stranou ostatné okolnosti týkajúce sa platby protiplnenia, schválenie pokračovania koncesného vzťahu so spoločnosťou Lotteria Nazionali na ďalších deväť rokov nepredstavovalo nijakú (podstatnú ani menšiu) úpravu predmetnej koncesie, lebo – opakujem – bolo v súlade s pôvodným dokumentom.

76.

Inak by to bolo v prípade, ak by obnovenie koncesie nebolo už na začiatku stanovené v uvedenom dokumente. V takom prípade by predĺženie koncesie, ktorej platnosť uplynula, o deväť rokov – či už na základe zákona, alebo prostredníctvom samostatného rozhodnutia verejného obstarávateľa – bez výberového konania nepochybne znamenalo podstatnú úpravu koncesnej zmluvy. ( 35 )

77.

Predmetom sporu je teda len posúdenie, či sa spôsob úhrady, ktorý platil v druhom koncesnom období, podstatne líšil od spôsobu úhrady vzťahujúceho sa na prvé koncesné obdobie.

78.

Len podrobnejšia ekonomická analýza by umožnila určiť, či to, čo sa na prvý pohľad javí ako nevýhoda pre koncesionára (povinnosť uskutočniť platby v skoršom termíne, keď Lotterie Nazionali ešte nemohla vybrať príjmy za druhé koncesné obdobie), bolo nevýhodou alebo paradoxne mohlo byť pre neho výhodné alebo jednoducho nespôsobilo zmenu pôvodnej finančnej rovnováhy ako celku.

82.

V úvahách týkajúcich sa výhod pokračovania koncesného vzťahu s existujúcim koncesionárom počas druhého deväťročného obdobia, ktoré sa nachádzajú v oznámení ADM z 19. septembra 2017, sa spomína aj to, že tohto koncesionára chceli nahradiť iné subjekty. ( 37 ) V návrhoch na začatie prejudiciálneho konania sa tiež hovorí o „subjekt[och] pôsobiac[ich] v tomto odvetví, ktoré v súčasnosti majú záujem vstúpiť na trh“.

83.

Očakávania odvolateliek však nemôžu prevážiť nad nepopierateľnou skutočnosťou, že v pôvodnej koncesii bola už od začiatku stanovená možnosť jej obnovenia na druhé deväťročné obdobie bez súťaže s tretími osobami. Uvedené očakávania sa môžu v celom rozsahu uplatňovať po skončení uvedeného deväťročného obdobia (ktoré nemožno predĺžiť).

84.

Časové okolnosti, za ktorých ADM prijala uvedené rozhodnutie, by mohli ovplyvniť iné aspekty jeho súdneho preskúmania (napríklad z dôvodu, že by svedčili o prípadnom zneužití právomoci), ale nepovažujem ich za relevantné pre posúdenie, či došlo k podstatnej úprave podmienok koncesie.

88.

Aby som to zhrnul, ak obmedzíme spor na rozhodnutie, či zmenu v poradí platieb možno považovať za podstatnú preto, lebo „sa v jej dôsledku povaha koncesie podstatne líši od pôvodne udelenej koncesie“ (článok 43 ods. 4 smernice 2014/23), podľa môjho názoru ju nemožno považovať za podstatnú, aj keď zdôrazňujem, že o tejto otázke s konečnou platnosťou rozhodne vnútroštátny súd.

F.

Štvrtá prejudiciálna otázka

89.

Uvedené všeobecné pravidlo však podľa môjho názoru nemožno uplatniť na tento spor, v ktorom sa nerozhoduje o tom, či subjekty, ktoré sa nezúčastnili na postupe výberu koncesionára ako uchádzači, sú oprávnené napadnúť (pôvodné) rozhodnutie o udelení koncesie. V tomto prípade ide o to, či odvolateľky v rámci obnovenia koncesie mohli uplatniť svoj záujem na tom, aby uvedené obnovenie bolo predmetom verejnej súťaže, a tak sa uchádzať o získanie obnovenej koncesie.

93.

Odpoveď na uvedenú otázku súvisí s vecnými otázkami, ktorými som sa už zaoberal, teda s tým, či boli zmeny v systéme platby protiplnenia za druhé koncesné obdobie dostatočne významné na to, aby podstatne zmenili pôvodné podmienky uvedenej koncesie.

94.

Na účely rozhodnutia o tom, či uvedené zmeny mali podstatný charakter, z čoho by vyplynula povinnosť vyhlásiť novú verejnú súťaž, na ktorej by sa mohli dotknuté subjekty zúčastniť, je pritom potrebné priznať týmto subjektom oprávnenie podať žalobu, na základe ktorej sa táto okolnosť overí.

V. Návrh

s výhradou overenia, ktoré musí vykonať vnútroštátny súd, úpravy podmienok koncesie, podľa ktorých zostáva zachovaný rovnaký právny dôvod, rovnaký predmet plnenia, rovnaká výška protiplnenia a jeho zaplatenie v dvoch splátkach a ktorými sa menia len čiastkové sumy, ktoré musí koncesionár v rámci každej z týchto splátok zaplatiť, nemajú podstatný charakter v zmysle článku 43 smernice 2014/23;

3.

subjekty, ktoré majú záujem o získanie koncesie, sú oprávnené napadnúť pokračovanie koncesného vzťahu s koncesionárom na základe toho, že podmienky, ktoré platia pre toto pokračovanie, predstavujú podstatnú úpravu pôvodnej koncesie. Na tento účel je nepodstatné, že uvedené subjekty sa nezúčastnili na pôvodnej verejnej súťaži.

( 1 ) Jazyk prednesu: španielčina.

( 2 ) Ide o lotérie založené na „stierateľných žreboch“, pri ktorých sa účastníci okamžite môžu dozvedieť, či vyhrali. Po zakúpení žrebu a zotretí určeného políčka na tomto žrebe sa ukáže náhodná výherná kombinácia, ktorá je na ňom v skrytej forme vytlačená.

( 3 ) Zákonný dekrét č. 78/2009 z 1 júla 2009 o opatreniach na boj proti kríze a predĺžení lehôt (GURI č. 150 z 1. júla 2009), ktorý bol so zmenami a doplneniami zmenený na zákon č. 102 z 3. augusta 2009 (GURI č. 179 zo 4. augusta 2009, ďalej len „zákonný dekrét č. 78/2009“).

( 10 ) Rozsudok z 19. decembra 2018, Stanley International Betting a Stanleybet Malta ( C‑375/17 , EU:C:2018:1026 ; ďalej len „rozsudok Stanley International Betting a Stanleybet Malta“, bod 66): „Súdny dvor v odvetví hazardných hier odobril… uplatnenie systému koncesií, pričom sa domnieval, že takýto systém môže predstavovať efektívny mechanizmus umožňujúci kontrolovať subjekty pôsobiace v tomto odvetví s cieľom predchádzať využívaniu týchto činností na kriminálne alebo podvodné ciele (pozri v tomto zmysle rozsudok z 12. septembra 2013, Biasci a i., C‑660/11 a C‑8/12 , EU:C:2013:550 , bod 24 , ako aj citovanú judikatúru).“

( 11 ) Celková doba platnosti koncesie by mohla byť relevantným faktorom. Podľa judikatúry „koncesi[e], ktorých dĺžka trvania platnosti môže dosahovať až 15 rokov, [sú] spôsobilé voči subjektom nachádzajúcim sa v iných členských štátoch vytvárať prekážku, či dokonca brániť výkonu slobôd zaručených článkami 43 ES a 49 ES“ [rozsudok z 9. septembra 2010, Engelmann ( C‑64/08 , EU:C:2010:506 , bod 46 )].

( 12 ) Zo znenia rozsudkov, ktoré na prvom stupni vydal Tribunale amministrativo regionale del Lazio (Regionálny správny súd pre región Lazio), vyplýva, že Sisal napadla prvú verejnú súťaž žalobou, o ktorej Consiglio di Stato (Štátna rada) právoplatne rozhodla rozsudkom č. 1705/2010.

( 13 ) Rozsudok Stanley International Betting a Stanleybet Malta, bod 34: „v súlade s ustálenou judikatúrou v oblasti verejného obstarávania, ktorá sa analogicky uplatňuje aj v oblasti koncesie na služby, je uplatniteľnou smernicou v zásade tá smernica, ktorá platila v okamihu, keď si verejný obstarávateľ vybral druh konania, ktoré použije, a definitívne sa rozhodol, či zadaniu verejnej zákazky musí predchádzať výberové konanie“.

( 19 ) Rozsudok z 19. júna 2008, pressetext Nachrichtenagentur ( C‑454/06 , EU:C:2008:351 , body 31 a 32 ).

( 20 ) V odôvodnení 75 smernice 2014/23 je to vyjadrené takto: „ je potrebné spresniť podmienky, za ktorých si úprava koncesie počas jej plnenia vyžaduje nový postup udeľovania koncesie, a to po zohľadnení príslušnej judikatúry Súdneho dvora Európskej únie“.

( 21 ) Rozsudok z 18. septembra 2019, Komisia/Taliansko ( C‑526/17 , EU:C:2019:756 , bod 59 ). Tak v tomto rozsudku, ako aj v rozsudku z 11. júla 2013, Komisia/Holandsko ( C‑576/10 , EU:C:2013:510 , bod 54 ), sa vychádza z úpravy podstatných aspektov zmluvy. Je logické, že menšie alebo vedľajšie úpravy sú prípustné a neznamenajú, že je nevyhnutná nová verejná súťaž. Potvrdzuje to odôvodnenie 75 smernice 2014/23, v ktorom sa uvádza, že „úpravy koncesie, ktorých dôsledkom je malá zmena hodnoty zákazky do určitej úrovne hodnoty, by mali byť vždy možné bez toho, aby bolo potrebné vykonať nový postup udeľovania koncesie“.

( 22 )

( 23 ) Bod 9 jej písomných pripomienok.

( 24 ) Súdny dvor sa zaoberal touto okolnosťou v rozsudku zo 7. septembra 2016, Finn Fronge ( C‑549/14 , EU:C:2016:634 , bod 29 ): „podstatné zúženie… predmetu [zákazky] môže mať za následok, že o ňu bude mať záujem väčší počet hospodárskych subjektov“.

( 31 ) Konkrétne tvrdila, že ak by sa neprijalo riešenie spočívajúce v pokračovaní koncesného vzťahu, bolo by potrebné upraviť základné prvky novej verejnej súťaže v osobitnom predpise.

( 32 ) Boli stanovené tri splátky: 50 miliónov eur do 15. decembra 2017, 300 miliónov eur do 30. apríla 2018 a 450 miliónov eur do 31. októbra 2018.

( 33 ) Body 47 až 49 jej pripomienok.

( 34 ) Naznačujú to Lotterie Nazionali (posledný odsek bodu 32 a posledná časť druhej zarážky bodu 35 jej pripomienok) a Lottomatica (bod 4.3 jej pripomienok). Nemožno však vylúčiť, že ak Lotterie Nazionali súhlasila s platbou vopred, bolo to preto, lebo jej to v konečnom dôsledku vyhovovalo. Je logické domnievať sa, že v opačnom prípade by nepokračovala v koncesnom vzťahu.

( 35 ) Súdny dvor to potvrdil v súvislosti s obnovením alebo predĺžením talianskych koncesií v rozsudkoch z 13. septembra 2007, Komisia/Taliansko ( C‑260/04 , EU:C:2007:508 ), pokiaľ ide o koncesie na usporadúvanie a výber dostihových stávok; zo 14. júla 2016, Promoimpresa ( C‑458/14 a C‑67/15 , EU:C:2016:558 ), pokiaľ ide o koncesie týkajúce sa verejného majetku, a z 18. septembra 2019, Komisia/Taliansko ( C‑526/17 , EU:C:2019:756 ), pokiaľ ide verejnú koncesiu na práce.

( 36 ) Podľa článku 20 ods. 1 zákonného dekrétu č. 148/17 sa tým mali „zaisti[ť] nové a vyššie príjmy štátneho rozpočtu… za rok 2017 a… za rok 2018“, teda poskytnúť finančné prostriedky už počas týchto dvoch rokov namiesto toho, aby sa čakalo na vybratie protiplnenia v rokoch 2019 a 2020.